中小学热点法律问题研究与典型案例评析

• 中小学热点法律问题研究与典型案例评析

吴开华 学习 践行 变革是专业化的核心所在

• 专题一 依法治校与校长法律素养

• 一 学校管理中的观念碰撞和权利冲突

• 二 依法治校：校长视角

• （一）依法治校的含义及其内容

• 依法治校，从教育行政学角度界定，是政府及教育行政等各职能部门依法治理学校；

• 从学校管理学的角度而言，是学校管理者对学校各项食物进行依法管理

• 内治+外治

• 1 依法治校的主体：学生 教师 学生

• 2 依法治校的依据： 国家法律 法规 规章 学校章程

• 3 依法治校的目标：治+护

• （二）学校管理法治化：依法治校的基本途径

• 1 树立依法治校的观念是前提

• 2 健全学校规章制度是核心

• 3 完善民主管理和民主监督是保障

• 三 校长法律意识：依法治校的关键

• （一）权利意识 关注管理秩序和管理效率 更应关注师生权利的保护 努力追求师生权利与管理秩序（效率）的平衡，实现合法 权利与秩序的多重价值

• （二）证据意识 收取证据的意识 保存证据的意识 运用证据的意识

• （三）程序意识 程序具有独立于实体的价值。 从终极意义上来说，程序的设置是为了实现实体价值。 树立程序意识，“重实体 轻程序”

• 专题二 学校法律地位与办学自主权

• 一 学校的法律性质与法律地位

• （一）学校的法律性质

• 公益性质

• （二）学校的法律地位

• 以权利服从为基本原则，以领导和被领导的行政管理为主要内容的教育行政关系

• 以平等为基本原则，以财产所有和流转为主要内容的教育民事关系

• 主体资格：行政法律关系的主体+民事法律关系的主体 行政主体的认定标准为： 第一，行政主体是一个组织，而不是一个人 第二，行政主体是依法享有国家行政权的组织

• 行政职权获取方式的不同：行政主体分为职权行政主体+授课行政主体两种基本类型 学校能否成为行政主体，关键看学校是否属于法律法规授权的社会组织。

• 二 学校法人

• （一）学校的法人地位

• 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织

• 依法城里的社会组织

• 拥有独立的财产或者经费

• 独立承担民事责任

• 以自己的名义参加民事活动

• （二）学校的设立条件

• 有组织机构和章程

• 有合格的教师

• 有符合规定标准的教学场所及设施  设备等

• 有必备的办学资金和稳定的经费来源

• （三）学校法人的性质

• 事业单位法人 企业法人 机关法人 事业单位法人 社会团体法人 企业法人的标准就是是否盈利

• 公务法人 借鉴德国和法国等大陆法系国家的特殊地位 第一，公务法人是按照公法设立的法人，是公法人的一种 第二，公务法人是国家行政主体为了特定目的而设立的服务型机构 第三，公务法人享有一定公公权利，具有独立的管理机构即法律人格，能够独立承担法律责任 第四，公务法人与其利用者之间存在丰富而特殊的法律关系：私法关系+公法关系

• 三 学校办学自主权

• （一）办学自主权的含义和特征

• 三个基本特征 第一，办学自主权是教育机构特有的 基本的权利，是学校成为教育法律关系主体的前提 第二，办学自主权在本质上是一种公公权利，学校行驶此种权利时，必须符合国家和社会的公共利益，必须贯彻国家的教育方针，遵守法律和国家主管机构规定的条件和程序，不得根据自己的主管一直任意行驶，也不得放弃和转让 第三，办学自主权是一种与民事权利即有区别又有联系的权利。 赋予的，享有财产

• （二）办学自主权的性质：公办学校与民办学校的对比分析

• 1 办学自主权权源不同 公办 政府授权 民办 父母教育全的委托

• 2 办学自主权的法律属性不同 公办学校表现为复合型的权利：公法 私法 民办学校：私权利，利益与自由，不同程度的接受政府部门的监管

• （三）办学自主权的内容

• 九个方面

• 专题三 教师聘任制与教师权利保护

• 一 教师法律地位与权利义务

• （一）教师的法律地位

• （二）教师的权利和义务

• 1 教师的法定权利 教师的专业权利 第一 教育教学权 第二 科学研究权 第三 指导评价权 第四 获取报酬权 第五 民主管理权 第六 培训进修权

• 2 教师的法定义务 遵守宪法 法律法规和职业道德的义务 完成教育教学工作的义务 进行思想品德教育的义务 关心爱护学生，促进学生全面发展的义务 保护学生合法权益，促进学生健康成长的义务 不断提高思想觉悟和教育教学水平的义务

• 二 教师身份转型与聘任制的确立

• （一）我国教师身份转型

• （二）教师聘任制的确定

• 三 教师聘任制的法律性质

• （一）教师聘任合同法律性质的理论争议

• 行政合同 劳动合同 民事合同 混合合同/特殊性质的合同

• （二）劳动合同：教师聘任合同的性质定位

• 四 教师聘任纠纷的法律适用与教师权利保障

• （一）教师聘任纠纷的法律适用：立法的滞后与司法实践的突破

• （二）现行司法解释在解决教师聘任纠纷中存在的问题与面临的困境

• （三）完善教师聘任纠纷的法律适用：现实对策与未来走向

• 专题四 学生管理的法律限度

• 一 学生的法律地位与权利义务

• （一）学生的法律地位

• 在教育领域，学生具有双重身份： 国家公民 正在接受教育的受教育者

• （二）学生的基本权利

• 公民

• 未成年

• 受教育者

• 五大权利 参加教育教学活动的权利 获得奖学金 贷学金 助学金的权利 获得公正评价和证书的权利 提出申诉和依法起诉的权利 法律 法规规定的其他权利

• （三）学生的基本义务

• 四大义务 遵守法律 法规 遵守学生行为规范 尊敬师长 形成良好思想品德和行为习惯 努力学习，完成规定的学习任务 遵守所在学校或者其他教育机构的管理制度

• 二 学生（教师）在学生管理中的常见侵权行为

• （一）侵犯学生的生命健康权

• 1 体罚和变相体罚

• 2 未尽法定保护义务致使未成年学生受到伤害

• （二）侵犯学生的名誉权 隐私权

• 1 在缺乏事实（证据）的情况下公开批判或处罚学生

• 2 当众羞辱学生

• 3 披露学生私人信息

• （三）侵犯学生的财产权利

• 1 罚款

• 2 没收学生财物

• 3 违法收费

• （四）侵犯学生的受教育权

• 1 将学生逐出课堂

• 2 停课

• 3 违反规定开除学生

• 三 学生管理的法律性质与校规的效力

• （一）学生管理的法律依据及其内容

• （二）学生管理的法律性质

• （三）校规的性质与效力

• 1 学校规章（校规）的性质

• 2 学生自由裁量权的行使及其限制

• 四 学生管理应遵循的法律原则与要求

• （一）合法性原则

• （二）合理性原则

• （三）教育性原则

• 专题五 学生伤害事故的责任分析与防范处理

• 一 学生对学生人身安全的“保护义务”：性质与内容

• （一）学校与学生的法律关系

• 学校与学生之间的法律关系是教育 管理和保护关系，而不是监护关系

• （二）学校“保护义务”的性质与内容

• 1 安全教育

• 2 规范管理

• 3 宏观照看

• 4 及时处理

• 二 学校民事侵权责任及认定

• （一）过错责任原则在认定学校民事责任中的适用

• 1 学校的过错责任及其构成要件

• 主观过错

• 行为违法

• 损害事实

• 因果关系

• 2 学校的过错及其认定标准

• 过错包括故意和过失两种形式

• 英美法系国家大体包括两个环节：注意义务+违反注意义务

• 认定学校过失最主要应考虑四个因素

• 1 危险或侵害的严重性

• 2 教育活动的效益

• 3 防范或避免事故的成本与负担

• 3 不同类型学生伤害事故中学校过错的认定

• 教育活动事故 学校设施事故 学生间事故

• （二）过错推定责任原则在认定学校民事责任中的适用

• 1 过错推定责任原则的含义与特点

• 2 根据过错推定原则在认定学校民事责任的情形

• 其一，无民事行为能力的未成年学生受到伤害或者给他人造成损害的情形

• 其二，因学生设施有缺陷或者管理不善造成学生人身伤害的情形

• 其三，学生工作人员因职务行为发生侵权致使学生受伤害的情形

• （三）公平责任原则在认定学校民事责任中的适用

• 衡平原则，是指当事人双方在对造成损害均无过错的情况下，以公平考虑作为价值判断标准，在考虑当事人的财产状况及其它情况的基础上，责令家害人对受害人的财产损失基于适当赔偿的责任

• 不尽合理 考虑的不是当事人的行为，考虑的是当事人的财产 实务上，导致法院会因为方便 人情 或者方便原则不能发挥应有的规范功能，软化侵权行为法律体系

• 模糊性

• 归责原则，不是基本原则（民法） 补偿做法，调解结案

• （四）学校免责的条件与情形

• 1 第三人的过错免责

• 2 不可抗力和意外事件免责

• 3 学校教育与管理之外发生的学生伤害事故免责

• （五）监护人民事责任承担的特殊规定

• 三 学生伤害事故的防范与处理：若干对策

• （一）学生伤害事故的防范

• 1 对学生的安全教育及行为规范教育经常话  制度化

• 2 建立学生健康档案，根据学生身体状况安排活动

• 3 建立巡视照看制度

• 4 定期对校舍 设施设备 仪器进行安全检查

• 5 健全与家长 社会的沟通机制，构建全程 全方位的安全工作网络

• （二）学生伤害事故的处理

• 1 采取紧急措施，及时救治学生

• 2 及时搜集证据，调察事故情况

• 3 明确界定学校的法律责任范围

• 4 协商解决，依法处理学生伤害事故

• 5 事后及时总结

• 专题六 师生权利的法律救济 没有救济就没有权利 权利与救济是密切相关  紧密联系的 救济的存在以权利为前提，没有权利就无所谓救济； 权利的存在也以救济为前提，因为一种无法许诺法律救济的权利，根本就称不上是真正的法律权利

• 一 法律救济的含义及其基本途径

• （一）法律救济的含义

• 主权利+从主权

• （二）法律救济的基本途径

• 1 行政救济  

• 内部 行政检查 审计复审

• 外部 行政复议 行政诉讼 行政赔偿

• 2 民事救济

• 
  

• 二教师权利的法律救济

• （一）教师申诉

• 特点

• 1 教师申诉制度是一项正式的法律救济制度

• 2 教师申诉制度是一项非诉讼申诉制度

• 3 教师申诉制度是一项专门性的申诉制度

• （二）人事争议仲裁

• （三）行政诉讼与民事诉讼

• 三 学生权利的法律救济

• （一）学生申诉

• （二）行政诉讼

• （三）民事诉讼

• 四 师生权利救济制度的完善

• （一）完善教师申诉制度与学生申诉制度

• （二）拓宽学生受教育权的司法救济范围

• （三）明确教师聘任纠纷的解决途径与法律适用

• 附录：重要法律

• 一 中华人民共和国教育法

• 二 中华人民共和国义务教育法

• 三 中华人民共和国教师法

• 四 中华人民共和国未成年人保护法