复习提示

在学习强奸罪和强制猥亵罪的过程中（尤其在类罪名对比时），尤其要注意包容评价的思维，注意二者不是对立排斥关系。关于这一点，柏浪涛老师的法考课程中有反复强调，大家可以借助相关课程进行理解。还有，在对罪名进行认定的时候，请大家一定不要遗漏构成要件要素，例如强制猥亵罪中的“强制”。

问题：

强奸罪的实行行为=强制手段（强）+奸淫行为（奸）。性器官接触等奸淫行为是强奸罪的既遂条件，而不是成立条件。若是实施猥亵行为，但尚未发生性器官接触，可以定强制猥亵罪。

问题：加粗部分是否正确？强制猥亵、强奸幼女和妇女定罪的标准如何区分？原因是？

解答：

01 问题解答

1.关于问题一：

（1）首先，加粗黑色字体部分的说法不正确。如果行为人只是实施了没有发生性器官接触的猥亵行为（如单纯显露生殖器），是根本不构成强制猥亵罪的。我们不仅要注意“猥亵”的行为特质，还要注意理解“强制”的含义，即使用暴力、胁迫或其他手段使他人不能反抗、不敢反抗、不知反抗的方法。如果仅仅只有“猥亵”而没有“强制”，是不够成强制猥亵罪的。

（2）其次，强制猥亵罪和强奸罪是A与A+B的包容评价关系。因此，就算行为人有强制猥亵妇女的行为，也可能是强奸罪的实行行为的一部分，可能构成强奸罪的未遂犯或中止犯。

2.关于问题二：

（1）首先，要区分强制猥亵罪与强奸罪，我们要先厘清二者的关系：强制猥亵罪和强奸罪是A与A+B的包容评价关系。

（2）其次，从行为对象上看，强奸罪的对象是妇女或幼女。而强制猥亵罪的对象是已满14周岁的人，包括男性和女性。如果猥亵不满14周岁的儿童的，则构成猥亵儿童罪。

（3）再次，从行为结构上看，强制猥亵罪的实行行为包括“强制”和“猥亵”，猥亵是指侵犯他人性羞耻心的行为；而强奸罪的实行行为包括“强制”和“奸淫”。当然，“奸淫”可以被包容评价为“猥亵”，这一点在处理事实不明的案件时能够被应用（详见《刑法攻略》P220.（二）.6）。

（4）当然，普通强奸和奸淫幼女也是有区别的。一是行为对象上的不同；二是既遂标准不同，对于普通强奸的既遂标准一般采“插入说”，对于奸淫幼女的既遂标准一般采“接触说”。

02 体系定位

1.刑法分则——人身犯罪——强制猥亵罪、强奸罪

2.《刑法攻略》P216-221、《刑法学（第五版）》P867-881

03 学习方法

在学习强奸罪和强制猥亵罪的过程中（尤其在类罪名对比时），尤其要注意包容评价的思维，注意二者不是对立排斥关系。关于这一点，柏浪涛老师的法考课程中有反复强调，大家可以借助相关课程进行理解。还有，在对罪名进行认定的时候，请大家一定不要遗漏构成要件要素，例如强制猥亵罪中的“强制”。

04 问题点评

这个问题涉及到了类罪名的对比，希望大家以后在分析类似问题时掌握两个很重要的方法：一是包容评价思维的运用；二是联系想象竞合的知识进行处理。还有，这道题目有一个表述不太妥当，即“强制猥亵、强奸幼女和妇女定罪的标准”，建议以后使用“强制猥亵罪和强奸罪的……”的表述（普通强奸和奸淫幼女都是强奸罪的不同类型）。