【整理】【自用】法考主观题刑法模板（刑法总论）

1.      扩大解释与类推解释

扩大解释——结论在词语的含义射程范围内，没有超出国民的可预测性

类推解释——结论不在词语的含义射程范围内，明显超出国民的可预测性

2.      两阶层体系

违法阶层：行为主体、危害行为、危害结果、因果关系——阻却事由：正当防卫、紧急避险、被害人承诺

责任阶层：犯罪故意、过失、意外事件、无罪过事件——阻却事由：责任年龄、责任能力、违法性认识可能性、期待可能性

3.      定罪方法

大前提——法律规范

小前提——案件事实【事实无法查明，适用存疑时有利于被告人】

结论——有罪或无罪【小前提要符合大前提，不要求小前提与大前提保持一致，大前提为A+B，小前提为A+B+C，小前提符合大前提】

4.      危害行为：有体性（思想无罪）、有意性（梦游、癫痫）、有害性（侵害了法益，同性恋不是危害行为）

危害行为与生活行为的区分：行为是否对法益创设了危险。

降低危险的行为不是危害行为

替代危险的行为开创了新的危险，但新的危险比原有危险的危害程度低。（符合违法要件，但是可以根据紧急避险或者推定的被害人承诺免责）

l  被害人自陷风险

（1）被害人是危险的实行者、支配者——被害人对危险有认识能力（未成年、精神病）、控制能力（意志自由）——被害人自陷风险，被害人对结果负责

（2）行为人是危险的实行者、支配者——行为人对危险有认识能力、控制能力——不构成被害人自陷风险，行为人对结果负责

5.      作为义务（不作为犯的判断）

（1）对监管源的监管义务

A.     对危险物的监管义务（危险动物、危险物品、危险设施）；

B.     对他人危险行为的监管义务（监护、监管关系）

C.     对自己先行行为的监管义务（对法益创设了危险）

（2）对法益对象的保护义务

A.     特定关系产生的义务：

a)      基于法律规范产生的保护义务；

b)      基于职务、业务、制度产生的保护义务；

c)      基于合同产生的保护义务；

d)   基于自愿接受行为产生的保护义务（某项法益处于危险境地时，行为人自愿承担了保护义务，使法益的保护依赖于行为人时，行为人就有继续保护的义务）

B.     特定领域的义务：

a)      行为人是特定领域的管理者；

b)      行为人对特定领域内的危险具有排他的支配作用（被害人对行为人形成依赖关系）

6.      因果关系

（1）      行为——行为对法益制造了危险

A.     如果行为对法益没有制造危险，则不属于危害行为

B.     行为制造的危险是法律不允许的危险，如果行为遵守了注意义务，则是法律允许的风险

（2）      结果——该结果符合一定价值评价的要求

A.     结果是现实发生的结果，不能是假定的结果（假定的因果关系）

B.     结果是规范保护范围内的结果，规范包括具体罪名的罪状规范（构成要件的保护范围），过失犯罪的注意义务规范（规范保护目的理论）

C.     结果是行为人管辖范围内的结果：如果防止结果的发生是他人的管辖范围，则该结果不能归责于行为人

（3）      过程——该危险现实化为实害结果

A.     故意的作为犯：

l  重叠的因果关系：行为1（100%）+行为2（100%）=结果

多个行为均与结果有因果关系

l  双重的因果关系：行为1（50%）+行为2（50%）+没有意思联络=结果

多个行为均与结果有因果关系

B.     过失犯

a)      行为：行为违反注意义务，制造了法律不允许的危险

b)      结果：产生的危害结果是规范保护范围内的结果

c)      过程：若履行了作为义务，则具有避免结果发生的可能性；若不具有结果避免发生可能性，则结果不能归属于行为人违反义务的行为（即排除因果关系）

C.     不作为犯

a)      只要作为义务人履行了作为义务，就会避免结果发生，则结果的发生可以归属于不作为行为人；

b)      如果履行了作为义务依然无法避免结果发生，则结果的发生不能算到不作为头上。

7.      存在介入因素的案件

8.      正当防卫

（1）      起因条件：客观现实的不法侵害（*假想防卫）

（2）      时间条件：正在进行（*事前防卫、事前防卫），从行为时、一般人角度判断

（3）      意思条件：防卫认识不要说、防卫认识必要说（*偶然防卫）

（4）      限度条件：*防卫过当（明显超出必要限度+造成重大损害），必要性是第一位标准，相当性是第二位标准；应当减轻或者免除处罚；对过当结果至少有过失

9.      紧急避险

（1）      起因条件：存在现实的危险（*假想避险：有过失，过失犯罪；无过失，意外事件）

（2）      时间条件：危险正在发生（*避险不适时）

（3）      意思条件：具有避险认识（*偶然避险）

（4）      “不得已”条件：没有其他合理方法可以选择，仅限攻击型紧急避险

（5）      限度条件：超过必要限度+不必要损害→避险过当（标准：保护法益≥损害法益）

10.   犯罪中止

（1）      自动性条件：具有继续犯罪的可能性，具有放弃犯罪的自动性

（2）      中止行为条件：行为终了的犯罪中止要求有效防止结果发生

（3）      有效性条件：实行终了的犯罪，没有发生危害结果

11.   罪名关系

（1）      A与非A：不可能想象竞合，也不可能法条竞合

（2）      A与B：不可能法条竞合，可能想象竞合

（3）      A与A+B：法条竞合