上错菜，顾客可以免费吃吗？合同履行差错的处理思路

     堂食经常出现的意外情况，服务员将其他客人的菜肴端到本桌。有客人可能认为，反正不是自己点餐，吃了也白吃。但深究合同履行差错的影响，虽然服务员提供餐饮服务存在疏漏的主观过错，但消费者明知或者应当知道自己所点餐食的明确具体范围，仍吃掉了服务员误上的菜品，其主观上也存在一定过错。为公平起见，餐厅与消费者分担这份餐品价值，消费者适当支付价款。      也可适用准合同中不当得利规则去理解，消费者没有合同或者法律上的依据获得了一份餐食，构成了不当得利；如果这份餐食已经消费，消费者不能返还不当得利的原物，则需要以货币形式以补偿。      关于合同履行的差错，从法律上厘清交易双方的权利和义务，可推而适用于其他的各类商业交易。我们以外卖案例阐述内在的法律逻辑：在外卖场景，消费者收到外卖餐食后，发现比订单多出额外的餐食。一种情况是，老板有意以赠送博好评；另一种情况是，老板误装入多余菜品。      到底是买卖合同还是赠与合同？如果老板赠送菜品，目的在于获取消费者好评，属于一种营销策略，财务上记账应当计入本次销售的成本。我们在餐馆堂食时，一般是餐厅为消费者提供餐饮综合服务（服务员点餐、上菜、倒水、刷盘子等），形成的是餐饮服务合同；而在外卖订单履行过程中，餐馆老板只需将餐食打包，由外卖员将餐食交付到消费者手中，没有提供其他服务属性的内容，则更符合一个以食品为交易标的物的买卖合同。      餐馆老板需对赠送的餐食负有质量保证责任，不符合《食品安全法》的食品安全质量标准的餐食致使消费者人身损害，仍需要担负合同责任或侵权责任，责任竞合下，消费者选择一个方向主张权利。显然其不属于《民法典》规定“赠与合同”内容，因为赠与合同中的赠与财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。从保护消费者权益角度，多余餐食应作为餐馆老板自主交付买卖合同主要餐食的附随品，没有外卖主合同订单就没有额外赠送的餐食，所以不将附赠额外餐食单独作为赠与合同的赠与标的物对待。      如果老板误装入多余菜品，属于合同履行过程中出现的差错。经与消费者协商，消费者可以选择补充支付额外价款；如果消费者不同意，则老板可以自行将餐食取回，或者自主放弃餐食所有权，交由消费者随意处置。      以上分析看起来小题大做，但对法律问题的分析方法似乎可应用到其他商业交易中，比如买床送床头柜，买手机送充电器，买汽车送贴膜，买房子送阳台；货物数量超过合同约定等……基础法律关系都是买卖合同，适用《民法典》关于买卖合同的规定，同时适用《产品质量法》、《食品安全法》、《消费者权益保护法》等特别法，将法律关系进行准确定性，以此适用具体法律及条文，能够及时地、理性地界定各自应担负的法律责任，以减少争议、节约交易成本。