「法考」官方指导案例进阶案例带学 （1）｜又一个坠江案

1、赵某家属可以提起何种损害赔偿之诉？

（1）违约之诉。本案中，乘客与司机之间的运输合同关系，司机系承运人未尽到适当的注意义务，违反合同义务。故司机应当承担违约责任。

（2）侵权之诉。本案中，司机的违约行为，损害对方人身权益，受损害方也可以要求对方承担侵权责任。

（3）赵某家属系适格原告。本案中，受害人赵某因死亡而丧失诉讼主体资格。故赵某拥有诉讼主体资格。

2、不同的损害赔偿诉讼有什么不同的举证责任？

（1） 违约责任为无过错责任，即只要合同当事人一方违约，除违约方举证证明存在免责事由外，无论其是否有过错都应承担责任。故原告只需证明被告违约即可。

（2）侵权责任。侵权责任一般适用过错责任，需要证明侵权行为的存在、损害事实的存在、侵权行为与损害行为之间有因果关系以及行为人有过错。

（3）因当事人一方的违约行为，损害对方人格权并造成严重精神损害，受害方选择请求其承担违约责任的，不影响受害方请求精神损害赔偿。故赵某家属选择提起违约之诉的同时，也可以提出精神损害赔偿。

3、网约平台是否承担责任？

在运输合同关系中，网约车平台系承运人，作为分配出租车出行任务的组织者和主导者，应当保证运营安全、保障乘客合法权益。故乘客在遭受损害时，网约车平台应当承担赔偿责任。

4、赵某家属提出的回避是否成立？

与被告仅为大学校友关系，不属于与本案有利害关系的情形，也不属于可能影响案件公正审理的其他关系。

5、如果侵权责任成立，司机吴某能否主张赵某醉酒对损害后果也有影响以减轻自己的责任？

根据《民法典》规定，被侵权人对同一损害的发生或扩大存在过错的，可以减轻侵权人的责任。故基于过失相抵原则，可以减轻吴某的赔偿责任。

6、如果侵权责任成立，钱某和出租车应如何承担责任？

（1）个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，吴某在为钱某代班开车的过程中造成赵某坠桥身亡的损害后果，系因劳务造成他人损害。故应当由钱某承担替代责任。【劳务关系】

（2）同时，出租车公司作为用人单位，应当承担用人单位的工作人员因执行任务造成他人损害的责任。【劳动关系】

7、根据二审法院的裁判思路，本案的侵权责任应当由谁来承担？

吴某的违法停车行为与赵某坠桥身亡之间不存在法律上的因果关系。故吴某不应承担侵权责任，应当由赵某对其饮酒行为而发生的后果自行承担民事责任。

8、如果经二审法院审理，法院判决本案侵权责任不成立，就赵某家属在一审中因申请先予执行所得的利益，法院应如何处理？

赵某家属应当返还在一审中因申请先予执行所取得的利益，如果赵某家属拒不返还，还可以强制执行。

9、法院通过微信向本案当事人送达判决书的方式是否妥当？

经当事人同意，判决书、裁定书、调解书可采用电子送达的方式。微信送达系电子送达，在经过当事人同意后，法院可以通过微信电子送达判决书。