实习周记-02-民商事案件法律检索

一、大陆法系一切诉讼取决于法条，故法律检索的主要对象当然是法条

可作为民商事诉讼中法院裁判的依据，主要分为全国人大及其常务委员会立法、行政法规、司法解释、地方性法规四类以及作为准法源的指导性案例。

同时，也需要检索案例，检索案例可以辅助理解法条或将其作为对法条某种特定理解的佐证

二、搜索引擎的使用

检索法律问题首先要使用百度进行检索，了解基本情况和必要背景信息，确定下一步使用数据库检索的大方向。

附：百度搜索高级语法技巧大全

1、  intitle搜索范围限定在网页标题（intitle:和后面的关键词之间不要有空格）

2、  site搜索范围限定在特定站点中（“site:”后面跟的站点域名，不要带“http://”。site:和站点名之间，不要带空格）

3、  inurl搜索范围限定在url链接中（inurl: 和后面的关键词之间不要有空格）

4、  双引号“”和书名号《》精确匹配：

 1)   查询词加上双引号“”则表示查询词不能被拆分，在搜索结果中必需完整出现，可以对查询词精确匹配。

 2)   查询词加上书名号《》有两层特殊功能，一是书名号会出现在搜索结果中；二是被书名号扩起来的内容，不会被拆分。

5、  -不含特定查询词（查询词用减号-语法可以帮您在搜索结果中排除包含特定的关键词所有网页）

6、  +包含特定查询词（查询词用加号+语法可以帮您在搜索结果中必需包含特定的关键词所有网页）

7、  filetype搜索范围限定在指定文档格式中（filetype:和文件类型之间，不要带空格）

8、  通过访问http://www.baidu.com/gaoji/advanced.html网址，百度高级搜索页面将上面的所有的高级语法集成，用户不需要记忆语法，只需要填写查询词和选择相关选项就能完成复杂的语法搜索。

三、法律检索的一般流程

1、  识别法律问题

请求权基础：A可以向B依据C请求D

A：当事人-原告

B：当事人-被告

C：案由

D：诉讼请求

备注：王泽鉴教授的请求权基础理论体系

1)   契约上的请求权

2)   无权代理等类似契约关系上请求权

3)   无因管理上请求权

4)   物权关系上请求权

5)   不当得利请求权

6)   侵权行为损害赔偿请求权权

7)   其他请求权

2、  确立检索思路

1)   检索关键词

2)   检索地域

3)   检索时间

4)   案由

5)   案例级别

6)   审判法院

7)   预判结果

备注：

1)   法律法规的检索层级：

中央法律法规：法律 → 行政法规 → 部门规章 → 军事法规 → 其他

地方法律法规：地方规范性文件 → 地方司法文件

2)   司法案例的检索层级：

指导性案例 → 公报案例 → 经典案例 → 普通案例

3、  进行实际检索

4、  形成检索结果

四、法律检索的方法

1、  体系检索法：民法是有体系的，所以我们可以从体系出发进行检索

如：夫妻一方单独处分共有房产：涉及《婚姻法》、《合同法》《物权法》及相关司法解释

2、  关键词检索法

1)   检索口径的调整

① 加长关键词：如：代理 → 无权代理

② 增加关键词：如：处分 → 处分 + 无效

③ 增加检索项：如：发布机关限定为最高人民法院

2)   如何选取关键词？

① 从中文文本出发发现关键词：同义词、近义词、反义词

② 根据法理发现关键词

   如：检索无权处分就要想到善意取得，检索无权代理就要想到表见代理

③ 从相关法条的表述中发现关键词

④ 从判决的行文中发现关键词

⑤ 从行业习惯用语处罚发现关键词

3、  案例倒查法

判决书的结构：“经审理查明”部分是案件事实，“本院认为”部分是说理

重点放在“本院依据XX法……”部分引用的法条

五、检索所得法条的效力甄别

1、  对检索所得法条是否有效进行甄别

1)   是否已被废止

2)   是否属于已经公布但尚未施行

3)   是否属于法院的裁判可依据的文件范围

2、  法条在事项效力上是否适用于本案

1)   注意法律文件的标题对适用事项范围的界定。

2)   注意法律文件的条文对适用事项范围的界定。

3)   法条在时间效力上是否适用于本案。

民商事实体立法一般不具有溯及力，民商事实体司法解释一般具有“溯及力”，程序立法或司法解释即时适用。

注意司法解释末条的一、二、再审的程序适用（适用的时间范围）条款。

六、撰写法律检索报告

1、  设定检索目标

2、  检索工具、检索关键词的选定

3、  检索的法律规定，分为无效检索和有效检索（有时可不必提及无效检索）

4、  案例检索

5、  检索分析和结论

6、  检索耗时和日期