22法考法考主观题基础精讲内部刑法柏浪涛02

知识点6：犯罪形态

1、着手的判断：对法益具有现实、紧迫、直接的危险。

（1）间接正犯的着手：被支配者的行为对法益是否造成现实、紧迫、直接的危险。

（2）隔离犯的着手：寄的东西在途中有危险，则寄出时就着手；没有危险，则收到打开时才着手。

2、犯罪中止和犯罪未遂的区别

能继续犯罪而放弃犯罪，是中止；不能继续犯罪而放弃犯罪，是未遂。

（1）能继续犯罪的认定：依据一般人看法，在当时情境下判断能否继续实施犯罪。

【注意】害怕当场被抓而放弃，是未遂；害怕日后被抓而放弃，是中止。

（2）自动放弃犯罪的认定：行为人只要放弃犯罪即为中止。（不考虑道德伦理动机）

（3）有效性的认定——有效防止危害结果的发生。（***难点）

【行为模型】犯罪行为——中止行为——介入因素——危害结果发生

step1，判断犯罪行为和危害结果有无因果关系。

step2，罪数问题。

情形①：可能有效性✔+实际有效性✔=中止

情形②：可能有效性✔+实际有效性×=既遂

*情形③：可能有效性×+实际有效性✔=未遂

*情形④：可能有效性✔+介入因素导致实际有效性丧失=中止

3、既遂结果是实害结果，而非危险结果。

4、终局性形态的成立条件：客观上，犯罪行为彻底结束；主观上，犯意彻底消除。（***难点）

（1）既遂排斥中止；

（2）既遂排斥未遂；

（3）中止排斥未遂（结合犯意是否消除，判断第一个时间节点是否呈现终局性形态）；

（4）未遂排斥中止（结合犯意是否消除，判断第一个时间节点是否呈现终局性形态）。

【注意】根据共犯从属性的原理，实行犯定中止，则帮助犯定未遂。

知识点7：共同犯罪

1、答题思路：先分析正犯（直接正犯和间接正犯），再分析教唆犯和帮助犯。

2、共同犯罪的本质：采行为共同说。只要在客观上共同制造违法犯罪事实，就成立共同犯罪。（可以是故意+故意，也可以是故意+过失，也可以是过失+过失）

3、多人的无法查明

（1）故意的共同犯罪，过失的共同犯罪。基于“部分实行，全部负责”的原则，都构成××罪。

（2）故意的同时犯，基于“存疑时有利于被告”的原则，都都构成故意犯罪的未遂。

（3）过失的同时犯，基于“存疑时有利于被告”的原则，都不构成过失犯罪。

4、间接正犯的认定：引起+支配

【欺骗手段的行为模型】利用他人犯a罪的故意，实现自己犯b罪的故意。

5、教唆犯的认定：引起

（1）引起被教唆者制造违法行为，成立教唆犯。

（2）引起被教唆者制造违法结果，成立教唆犯既遂。

【行为模型：杀手崩老大爷案】杀手对预定目标构成故意杀人罪犯罪预备，对老大爷构成故意杀人罪既遂。由于杀手杀老大爷的行为系实行过限，教唆者不对老大爷的死亡结果负责，故教唆者仅成立故意杀人罪犯罪预备。

6、帮助犯的认定：促进

（1）促进共犯制造违法行为，成立帮助犯。

【注意】成立的条件：①帮助行为具有可能的帮助作用；②帮助行为要连接到正犯行为；③帮助行为促进到预备阶段，系犯罪预备；④帮助行为促进阶段，系犯罪未遂。

（2）促进共犯制造违法结果，成立帮助犯既遂。

7、承继的共同犯罪的认定：中途参与

（1）事前共谋，临时迟到：不构成承继的共犯。

（2）中途参与：构成承继的共犯。

（3）事后参与（***重点）

【注意】实行犯既遂后再帮，就属于事后帮。

a.帮助对象是人——窝藏、包庇罪

b.帮助对象是赃物——掩饰、隐瞒犯罪所得罪

c.帮助对象是证据——帮助毁灭、伪造证据罪

8、共犯与身份犯

【思路】分别分析，择一重罪论处。

（1）从投保人的角度：二人成立保险诈骗罪的共犯。投保人是实行犯，保险员是保帮助犯。

（2）从保险员的角度：二人成立职务侵占罪的共犯。保险员实行犯，投保人是帮助犯。

（3）罪数上，成立保险诈骗罪和职务侵占罪的想象竞合犯，应当择一重罪论处。

9、共犯与不作为犯

只要帮助别人把人打晕，帮助者就要对受害人的人身权益和财产权益的受损负责。

10、共犯与实行过限

要看是否超出共同故意的范围。在故意伤害案件中，对于超出故意的部分不负责，但要负过失犯罪的责任。

11、共犯的犯罪形态

教唆犯、帮助犯的犯罪形态取决于实行犯。

【结论1】首先先看实行犯进入到预备阶段，还是实行阶段。然后根据共犯从属性原理得结论。

【结论2】一人着手实行，全部都着手实行。

12、共犯关系的脱离

（1）教唆犯：消除行为人的犯意

（2）帮助犯：消除物理性、心理性的贡献

（3）共同正犯：消除物理性、心理性的贡献