欢迎光临散文网 会员登陆 & 注册

要件诉讼九步法3.1-段清泉-10-精准实施方案

2020-10-01 21:37 作者:蔚蓝的⑤  | 我要投稿


精准实施方案

10-精准实施方案

  • 故事模型理论

    • 案件事实的六性原则

      • 针对己方的故事

        • 实质性

        • 完整性

        • 真实性

        • 符合性

      • 针对对方的证据要求

        • 覆盖性

          • 建构出来的故事必须覆盖所有的可靠证据,根据证据的共同性原理,不仅包括己方提交的,还要包括对方提交的

        • 一致性

          • 外在一致性

            • 故事不应该存在自相矛盾或者不能自圆其说的地方

          • 内在一致性

            • 对于相矛盾的证据,我们要能够给出合理的即使

          • 与证据的一致性

    • 与九步法的衔接

      • 发现案件事实        = 构建生活故事模型

      • 寻找法律依据        = 故事模型和请求权故事模型的比对过程

      • 整理要件事实        = 故事模型和请求权故事模型的适配过程

      • 论证要件事实        = 最终的匹配论证

      • 排查诉讼争点        = 重点考虑对方的证据和观点,满足覆盖性和一致性的要求

      • 起诉状的构成要件故事        = 一个对证据的描述性和解释性框架,通过这个叙事框架,让法官透过证据看到过去发生了什么,为什么发生

      • 答辩状        = 对这个故事的质疑和修正

  • 案件事实的叙事策略

    • 法律语境中的叙事需要一个主题意义以赋予所有的事件和行为以内在的关联性

    • 解释性情节

      • 作用:弥补证据信息之间的断裂感

      • 方式:在事件基础上进行情节化的发挥,以语言引起场景、画面等情节细节的想象,来满足人们渴望了解但证据信息又没有交代的模糊、空白、裂隙之处

    • 事件挑选:整体的戏剧化效果

      • 叙事者对已经确认的证据信息进行有目的、戏剧化的情节化发挥,以及有选择地取用或忽略、强调、或弱化的修辞策略,使证据信息变成全景式的、戏剧化的案件事实,同一组事件的确衍生出不同的故事版本,并不失其合理性

    • 人物建构、案件叙事的特殊策略

      • 人物建构        = 按照通行的价值教条,塑造故事中的人物形象,再给予这些人物与其形象相称的结局

      • 案件叙事        = 对证据信息的挑选、裁剪、发挥,编织到一个由语言来呈现的戏剧化故事当中,情节塑造出人物,再用人物在叙事中的形象引发读者对他的评价

    • 律师对叙事策略的应用

      • 叙事策略

        • 作为起始结构的开头,交代事情的发生动因和背景

        • 作为结尾,给出事情的结局或评价

        • 交代事情如何能够从开头运行到结尾的一种情节发展和推动

        • 比较明确的中心主题

          • 必须能够使读者或听众分辨出“这到底是是一个关于什么的事情”

      • 律师的应用

        • 构建的故事中,应该包含那些确定无疑的事实

        • 考虑你的听众,尽量结合你的听众的经历、背景和口味来讲述一个故事

        • 具有明确的主题

          • 不同的请求权基础就是一个不同的类型化故事摹本

        • 合理运用叙事策略

    • 叙事语言的风格

      • 叙事不能以议论文为主

        • 信 = 忠于事实

        • 达 = 言词通顺

        • 雅 = 法言法语

  • 民事起诉状      = 倒置的司法三段论

    • 总体介绍

      • 主要运用记叙文的写法,将请求权要件事实按照时间顺序表述出来,最后以请求权基础完全规范结尾

        • 诉讼请求 = 三段论中可以得出的结论

        • 事实 = 三段论的小前提

        • 理由 = 三段论的大前提

    • 叙事策略

      • 主要采用要件事实的故事模型理论,以要件事实为纲,佐以必要的叙事策略

        • 要件事实

          • 将要件事实完整地主张出来是为了满足主张责任的要求

        • 故事模型

          • 情节弥补

            • 增加必要的背景知识铺垫,在做铺垫时一定要有所取舍,保留的内容一定是理解后面的案情有所帮助的事实

          • 突出主题

          • 预期补强

            • 对于对方可能的事实争点,预先增加一些细节和场景描述,增强事实的可信度,以便配合后期的举证达到“事实果真如此”的效果

          • 预期辩护

            • 对于对方很可能援引的抗辩,我方预先埋伏一些化解的事实,起到先入为主,化敌于无形的效果

    • 事实

      • 事实的叙述必须同时连接构成要件与证据

    • 叙述的总体要求

      • 叙述顺序

        • 在多个诉讼请求和对应的事实理由的情况下,照诉讼请求的顺序进行

        • 在一个诉讼请求和事实理由的情况下,按照责任成立和责任范围分别进行

          • 责任成立:主要按照事实顺序、事件的进展流程进行叙述

          • 责任范围:按照赔偿的项目逐项列明

      • 在具体的要件事实表述时的注意事项

        • 准确简明:可以做一下目录或者二级标题

        • 尽量明确、特定、具体

        • 对于重大误解、显失公平、过错、恶意等抽象概念和评价性要件时明确记载作为其推定依据的间接事实

        • 尽量避免和减少对于辅助事实的叙述

        • 理由部分写明适用的法律和适用的理由即可

    • 证据

      • 证据目录的编排整体上应该和起诉状的事实叙述相一致,便于法官一一对应地查阅

      • 按照构成要件把证据分成几个高度概括的小组

      • 整理好之后,提交给客户一整套证据复印件,由客户按照该顺序准备和保管原件,在证据交换或庭审时出示

    • 理由

      • 原则上应当描述诉讼请求成立所适用的主要法律法规、司法解释以及参照的指导性案例和借鉴的其他案例,并简要论述法律适用的逻辑过程

  • 法庭审理

    • 庭前准备

      • 庭前分析

      • 融合对方的证据,构建一个更加合理、可靠并接近真相的事实

      • 根据被告的答辩整理争议焦点,有针对性地进行反驳

      • 谨慎行使回避申请权

      • 根据诉讼争点,自行收集或申请人民法院调查收集证据

      • 需要证人出庭作证的,举证期限届满前10日内向人民法院提出申请

      • 考虑是否需要追加当事人

    • 法庭调查

      • 开庭陈述

        • 总分总的表达框架

          • 总:以请求权基础规范为骨架,进行定性式地框架性描述

            • 如:本案是合同签订后,对方未按要求履行合同,我方主张违约责任损害赔偿

          • 分:讲证据证明的要件事实以时间顺序进行简要的叙述

            • 叙述中表明侧重点

          • 总:将原来引用的主要法条简明地说明,起到首尾呼应,以事实为依据,以法律为准绳的效果

        • 具体步骤

          • 强调主题

            • 围绕“案由+请求”高度 概括(3分钟之内)

          • 具体展开

            • 简要介绍当事人 ,事件发生的背景信息,时间、地点,然后描述事件的起因、经过、结果,最后以法律依据结尾,再次强调我方的诉讼请求

          • 让事实说话

            • 开庭陈述只是陈述事实,尽量不要用“我觉得”,“我认为”或辩论的语言,让观点和主张通过事实说话

          • 自动披露弱点

            • 将显而易见的弱点融入故事中,不加强调地,以伤害最小的方式表露出来

          • 反驳预期辩护

            • 预测对方的反驳,预埋下可以化解对方的事实,在没有显示出可以防御的情况下,化解对方的抗辩

      • 举证质证

      • 质证的一般方法

        • 无异议

          • 对证据的关联性、合法性、真实性以及证明力均没有争议

        • 逾期举证的意义

          • 《民诉法解释》第102条

        • 关联性异议

          • 认为证据不具有证明待证事实的可能,或者与本案无关

        • 合法性异议

          • 证据主体、证据收集方式、证据程序、证据形式等不符合法律规定

        • 真实性异议

          • 认为证据非原件、原件或者与原件不符,证人有虚假陈述,对真实性无法表态等

        • 证明力异议

          • 没有实质关联、没有证明力,或者证明力小,不能证明对方的目的

    • 法庭辩论

      • 递进型的多个诉讼请求

        • 如:前一个诉讼请求是确认之诉,然后基于确认之诉,提出给付之诉,只需要对前一个诉的主张进行对抗,使其不成立即可

      • 并列型的多个诉讼请求

        • 需要对每个诉讼请求的主张一一进行对抗

          • 需要审视构成要件是“且”或者“或”的关系

            • 联言式的构成要件:攻其一点即可

            • 选言式的构成要件:根据原告举证的方向进行抗辩,但也不能忽视对其他构成要件的审视

    • 结案发言

      • 用高度凝练而概括的语言重申一下自己的论证思路是非常有利的

      • 可以起到查漏补缺的作用,进一步审查庭审中还未陈述的内容,要对法庭辩论的薄弱之处予以补强

    • 法庭笔录

      • 签字前,要认真核对

        • 是否有记录缺失

        • 记录是否忠实于原话,是否发生误解或曲解

    • 提交书面代理词

      • 作用

        • 补充完善庭审中的观点

        • 补强庭审笔录

        • 有效地说服法官并约束自由裁量权

        • 成为二审、再审法官的重要考量因素

  • 民事代理词

  • 民事上诉状

    • 程序部分

      • 考察本案诉讼程序与诉讼诉法规定的一致性

    • 请求权基础方面

      • 诉讼请求与实体法规范法律效果的一致性

      • 原告诉讼请求和被告态度的一致性

      • 考察原告诉讼请求与法院的判决主文的一致性

        • 判缺所请、判非所请是原告重点查找的错误点

        • 判超所请则是被告查找的错误点

      • 考察原告的诉讼主张与构成要件 的一致性

        • 如果被告否认了原告的诉讼请求,就将诉讼引入到了事实层面,这就需要考察原告的诉讼主张与构成要件的一致性,这是由证明责任和主张责任的一致性决定的

      • 考察原告的事实主张与被告态度的一致性

      • 考察原告诉讼主张争点与提供证据的一致性

      • 审查原告提出证据与被告质证的一致性

        • 判决书一般缺乏对当事人质证情况的叙述,对当事人的程序性权利未予以充分的尊重,但未经质证的证据不得作为裁判的依据

      • 审查证据争点与法官采信理由的一致性

      • 审查证据认证与事实认定的一致性

    • 抗辩规范方面

      • 抗辩意见与实体法规范法律效果的一致性

      • 考察被告的诉讼主张与抗辩规范构成要件的一致性

      • 考察被告诉讼主张与提供证据的一致性

      • 审查被告提出证据与原告质证的一致性

      • 审查证据争点与法官采信理由的一致性

      • 审查证据认证与事实认定的一致性

      • 审查审查法律争点和裁判理由的一致性

ヾ(◍°∇°◍)ノ゙Fighting~


要件诉讼九步法3.1-段清泉-10-精准实施方案的评论 (共 条)

分享到微博请遵守国家法律