要件诉讼九步法3.1-段清泉-11-被告视角下的九步法


11-被告视角下的九步法
要件诉讼九步法之被告版
发现案件事实
审视原告的故事版本,选择有针对性地修正,或者提出自己的故事版本
寻找法律依据
原告是否选择了合适的法律?
是否本应该适用对自己更为有利的法条?
是否可以提出法律适用错误的抗辩?
针对原告的请求,被告有哪些可以抗辩的法条?
划分法律要件
原告对证明责任的理解,法官对证明责任的画风是否正确,提出证明责任划分错误的抗辩
整理要件事实
原告证明责任下的要件事实是否完整,是否存在遗漏必要主张的情形?
证明要件事实
原告的要件事实是否有证据证明,证据的相关性、真实性、合法性、证明力方便的抗辩
论证要件事实
原告证明的事项是否符合法律规定,是否可以提出法律不适用的抗辩?
排查诉讼争点
对被告主张权利妨碍、消灭、阻止的要件事实进行四性分析
实质性
完整性
真实性
符合性
合理制定方案
诉之要素
诉之主体
原告是否适格
被告是否适格
是否有必要申请追加第三人
诉之标的
是否属于同一标的
是否属于重复起诉
是否受既判力的拘束
诉之请求
原告请求是否合法
原告请求是否合理
损失能否得到证明
诉之评估
诉之可行性
实体方面:综合分析原告证明责任下的优势和劣势
程序方面:是否属于可诉事项?是否有管辖权?是否申请回避等?
诉之必要性
考虑可能成本和收益,社会影响等,是否有必要进行答辩,还是通过和解、调解等方案结案
诉之策略性
是否提起反诉
精准实施方案
围绕诉讼方案,策略性地组织诉讼文书,推进诉讼进展,实现我方主张
民事答辩状
提交答辩状的必要性
我国没有强制答辩或答辩失权制度,但还是建议提交答辩状进行答辩为好
诉讼要件的答辩
当事人实际存在
当事人具有当事人能力
当事人适格
当事人实施起诉行为、实施了有效送达
不属于重复起诉
具有诉的利益
属于法院裁判权范围
属于本院管辖
若受诉法院无管辖权,要及时提出管辖异议
请求权要件事实的否定答辩
否定完整性
否定真实性
否定证据关联性和证明力
对证据做出与被告不同的解读
否定符合性
以抗辩为主的答辩状
逐次考察
效力障碍:是否存在不成立、不生效的特殊情况?
权利消灭:权利是否已经消灭?
权利变更:是否依然如其所请?
权利阻止:是否具有抗辩权的情形?
责任减免:是否有责任减免、责任限制的情形?
权利抗辩:是否有留置权?
法律关系:是否存在不同的法律关系主张可以动摇、抵销、吞并本诉主张的法律关系?
提起反诉:是否可以针对原告提出给付之诉?

