共同犯罪

029 共同犯罪的概念

一、整体责任

1、 共同犯罪：2人以上共同故意犯罪。

2、 部分行为之整体责任：虽然行为人只参与共同犯罪一部分，但却要对共同犯罪的全部责任承担责任。（甲乙偷盗1万，甲获得100，以偷1万论处）

3、 部分行为之整体责任体现了法律对共同犯罪严厉的惩罚态势：很多时候人都有从众心理，一个人不敢去干的事情，多个人互相鼓气就敢于铤而走险。

二、共同的故意和共同的行为

1、 共同犯罪：两个以上的行为人主观上要有共同犯罪的故意，其次，客观上有共同犯罪的行为。

2、 犯罪共同说：两人以上共同实施符合同一构成要件的行为才可成立共同犯罪，同一构成要件行为必须在罪名上完全相同。（一个人想杀人，一个人想伤害，两人一起犯罪，也不叫共同犯罪）

3、 行为共同说：只要有共同的行为，一律理解为共同犯罪。

4、 犯罪缺点：张三以伤害之意，李四以杀人之意，共同殴打王五，致王五死亡，王五身上只有一处致命伤。如果判断不出谁造成了王五的致命伤，根据有疑问时要做有利于被告人的推定的原理，那就只能推定两人对死亡结果的发生都没有因果关系，因此两人对死亡结果都无法承担既遂的责任。

5、 行为缺点：甲、乙二人上山打猎，甲从望远镜中发现其共同之仇人丙正在草丛中休息，于是告诉乙抓住机会开枪。乙误以为草丛中之物体为猎物，于是开枪射击，导致丙死亡。（乙非故意，无法判为共同犯罪）

6、 部分犯罪共同说：只要在犯罪构成中有重合部分，就可以肯定共同犯罪的成立。

030 正犯与共犯

一、正犯

1、 共同犯罪包括正犯和共犯，即实行犯和非实行犯（帮助犯和教唆犯）。

2、 共犯与正犯的区分标准：多数见解认为，应当以犯罪构成要件为标准来区分共犯与正犯，正犯是实施了符合构成要件行为的人。

3、 一般认为，直接引起法益侵害的是正犯，介入正犯行为间接引起法益侵害的是共犯。

4、 亲自直接实施构成要件行为的是直接正犯；把他人作为工具加以利用，但在法律上可以被评价为与亲手实施具有相同性质的是间接正犯。

5、 间接正犯的本质就是把他人作为工具，而行为人和他人却不成立共同犯罪。

二、共犯 帮助犯

1、 共犯：没有亲手实施符合构成要件的行为，只是通过教唆或帮助正犯的方式来参与正犯行为的人。

2、 共犯从属性说：只有当实行犯进入到实行领域，对于共犯才可以处罚。

3、 帮助犯：在共同犯罪过程中对正犯实施帮助。通俗来讲，帮助犯是对共同犯罪的强化，强化犯意就是帮助的本质。

4、 事前通谋，事后窝藏、包庇、窝赃、销赃等行为，成立共同犯罪。如果事前只是单纯知情，仅事后提供帮助的，不能成立共同犯罪。

三、教唆犯

1、 教唆犯（造意犯）：以授意、怂恿、劝说、利诱或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。

2、 如果说帮助犯的本质是强化犯意，那么教唆犯的本质就是创造犯意。

3、 教唆犯的成立条件：1.教唆的对象一定是达到刑事责任能力的人 2.在客观上要有教唆的行为，教唆行为在客观上创造了他人的犯罪意图 3. 在主观上有教唆他人犯罪的故意。

4、 如果被教唆人没有犯被教唆之罪的，对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚。这种情况属于教唆未遂。

5、 教唆独立说：侧重行为本身的恶性，只要教唆就构成犯罪，教唆成功属于教唆既遂，教唆失败一律构成教唆未遂，认为教唆犯不需要遵循共犯从属说

6、 教唆从属说：侧重结果和逻辑，认为既然帮助犯采取共犯从属说，那么教唆犯也要采取共犯从属说，只有当存在故意杀人的实行行为，教唆者才构成犯罪

031 共同犯罪的中止

一、帮助犯的脱离

1、 只有当行为人“消灭”或“切断”自己对共犯犯罪的作用或影响，才可能从共同犯罪关系中解套。否则，单独的脱离仍然不能成立中止，如若他人成立既遂，脱离人仍应成立既遂。

2、 在特殊的情况下，行为人如果消除了对共犯的物理性影响和心理性影响，这也可能单独成立犯罪中止，不再受一人既遂全体既遂原理的约束。

3、 如果主观上无脱离之意，但客观上产生脱离效果，可成立犯罪未遂。

032 中立的帮助行为

一、帮助行为

1、 刑法上的帮助并不包括日常生活的中立帮助行为。

2、 如果一种行为是日常生活或者业务行为中的惯常现象，即便对犯罪行为会起到客观促进效果，但只要这种行为属于社会中的通常行为，就不应以犯罪论处。

“期待可能性”理论的基本精神是法律要为软弱的人性提供庇护，体恤民众的常情常感。