【罗翔】在工地打工中暑算工伤么？劳务关系与劳动关系有什么区别？

今日问题：中暑可不可以申请工伤赔偿？

有一个媒体报道，一个建筑工人的老王，为了给儿子赚学费。在高温高湿度的条件下工作了九个小时，结果在收工的路上，因为热射病倒下了，送到医院经抢救无效身亡。

据老王的女儿王女士介绍，她的弟弟几年前就考上了大学，但是为了减轻家里的负担就退学打工了，最后在姐姐王女士的劝导下，弟弟今年又参加高考，马上就要成为一名大学生。一家人不想让弟弟再失去上学机会，所以老王作为父亲就为了给儿子赚学费，一直找活干。

这个世界充满了痛苦，只是痛苦的表现形式各不相同，法律无法根除痛苦，但至少不能够对于人为制造的痛苦无动于衷。

《工伤保险条例》对工伤做出了明确的规定，职业病是属于工伤的。

《职业病名录》也已经将中暑列入其中。

《防暑降温措施管理办法》也明确规定说，劳动者因高温作业或者高温天气啊引起中暑的，经诊断为职业病的，享受工伤保险的待遇。

所以呢，中暑导致的这个热射病很有可能属于工伤。之所以说很有可能属于工伤，因为认定工伤的前提必须是存在劳动关系，劳动关系不是单纯的一纸合同，即便没有形式上的合同，如果存在实质上的劳动关系也是可以认定为劳动关系的。

多年前，劳动和社会保障部发过一个通知啊，《关于确立劳动关系有关事项的通知》，这个通知就说，用人单位招用劳动者，没有订立书面劳动合同，但如果具备下列情况，劳动关系是成立的：1.用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格；2.用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者也受用人单位的劳动管理，从事用人当地安排的有报酬的劳动；3.劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分，所以这个通知也特别指出，如果没有劳动合同，那如果有下列的一些凭证，比如说：职工工资的发放花名册；缴纳各种社保的记录；工作证、服务证；招聘时的登记表、报名表、考勤记录等等，都可以作为一些参考来认定双方存在劳动关系。所以即使没有书面的劳动合同，但只要在实质上存在劳动合同关系，也是可以认定为工伤的。

英国电影《对不起，我们错过了你》，看了之后呢让人很难过。

讲的是英国的纽卡斯尔的蓝领工人瑞奇的故事，瑞奇2008年金融危机之后，背上了债务，为了养活两个孩子和家庭了，所以瑞奇在货运快递中介的诱导下，也按揭的形式买了一辆货车。想得很好，自己当上自己的老板，做起了货运快递的生意。他为了这个买货车，瑞奇让他的妻子做家政的艾比卖掉了自己家中的二手车。所以安比后来去做家政工作时，只能每天坐着公交车往返于各个客户之间，非常疲惫。而瑞奇为了还货车的贷款，也只能加班加点，夫妻两人根本没有时间来照顾孩子。这个片子真的是令人兴酸，真实的生活总是充满了苦楚，从来没有容易二字。

罗老师印象非常深刻的，是当时的这个快递经理设了一个陷阱，他当时跟瑞奇说，“那咱先把话说清楚，你不是来给别人打工的。你是来加盟的，你不是为我们工作，而是我们的合伙人。你不是来给我们开车的，你是凭你自己的本事来加盟的。因此也没有雇佣合同，也没有绩效指标。你达到了运输的标准，没有底薪，只有运输费。”

瑞奇自愿跳进了快递经理设下的陷阱，但后来瑞奇认为这是吸血鬼设下的陷阱。由于瑞奇没有和公司签订劳动合作，所以他最基本的权益得不到保障，请假也变得非常的艰难，休息就成了一种几乎不可能的事情。瑞奇志愿跳进了祸口，只是人生有多少的自愿是真正的心甘情愿呢？

前几天，2022.07.04，最高人民法院一下发布了七个劳动争议指导案例。

其中有一个判例叫做：聂某诉北京林氏兄弟文化有限公司确立劳动关系案，这个叛例就明确指出：劳动关系的适格主体，以这种所谓的“合作经营”等名义订立协议，但这协议约定的双方权利义务内容、实际履行的情况、符合劳动关系认定标准，劳动者也主张和用人单位存在劳动关系，法院应该予支持。所以像那种画大饼，让你做股东，做合伙人，不做打工人，的合作经营协议，如果实质上符合劳动关系，那也可以认定为劳动合同，公司就必须要承担劳动法的义务。

当然，法律永远要进行利益平衡，自由和平等是存在一定张力的，是不能厚此薄彼的。

因此法律就特别区分了劳动关系和劳务关系。如果因为劳动者和雇佣者属于劳务关系，那可能就没法认定为工伤，也就无法申请工伤赔偿。

这两个概念的区别：1.劳动关系，①是基于用人单位和劳动者之间生产要素的结合产生的一种关系；②由劳动法调整；③双方主体不仅存在的财产关系，还存在人身关系，因为劳动者除了提供劳动以外，还要接受用人单位的管理，服从他的安排，遵守用人单位的规章管理制度；④受到国家的干预程度比较高，因为用工单位处于强势地位，劳动者处于相对弱势的地，所以劳动合同的条款和内容，国家常常它是以强制性的法规来规定的。

2.劳务关系，①产生依据都是双方的约定；②由民法典调整；③双方主体之间只有财产关系，彼此之间没有隶属关系，所以劳务人员提供劳务，雇佣者支付劳务报酬，各自独立地位是平等的；④受到国家干预的程度是比较低的，因为合同的约定取决于双方当事人的意识自治，如果没有违反国家的法律法规的强制性规定，那双方当事人可以自由的协商确定。比如说啊，做保姆，做家教，打零工，这些都属于劳务关系。

张三和劳务派遣公司签订的合同，被派遣到某大公司，结果在工作中中暑啊，因为大公司要节约，不开空调，结果中暑了，张三和劳务派遣公司显然是存在劳动合同关系的，那自然是可以申请工伤赔偿的。

家政阿姨和家政公司是不是劳动合同，关键是看家政公司的本质是中介公司，还是真正提供家政的公司，而如果是前者呢，那他其实属于中介，从中只是收取中介费，让家政阿姨和雇主是自行协商工作内容和工钱，而且雇主直接给家政人员付钱，家政公司对家政人员也没有什么管理，那他就不是劳动关系，而是一个劳务关系。如果家政阿姨由家政公司负责安排工作内容和报酬，是家政公司和雇主之间的协商。加上公司定期支付给家政人员工资，加上人员跟雇主不直接发生这种经济上的关系，那家政人员自然就属于家政公司的员工，不管有没有签劳动合同，其实质上存在劳动关系。

劳务关系即便不属于劳动关系，也是一种法律关系。比如张三在建筑公司作为日结工，高温40度，建筑公司依然让张三上工，因为他把张山作为一个纯粹的工具人，所以张三得了热射病，那建筑公司是不是有过错？既然有过错，虽然没法走工伤赔偿，但可以按照民法典向建筑公司主政侵权赔偿责任。即便张三是志愿上刀山向火海，但并不允许有彻底放弃自由的自由，自由也不能彻底纵容强者对弱者没有节制的剥削。

除了法律，也许我们点滴的爱心也可以给高温下辛苦劳动的人们带去一丝凉爽。各位朋友，也许我们可以给外卖小哥、保洁阿姨。一根冰棍、一瓶冰冻的矿泉水、一块西瓜。这些可能都不需要我们拥有超能力，只需要我们有一点点微小的爱心。我们很难做伟大的事情，我们只能心怀伟大的爱，做细微的事情。