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同一件专利可以同时申请发明和实用新型专利吗

2023-01-06 16:27 作者:小饼干18053114723  | 我要投稿

(1)同日申请保护范围不同的“一案两报”申请策略

在本策略下,可以对一件产品技术方案撰写权利要求书保护范围不同的发明专利申请和实用新型专利申请并进行同日递交,递交的同时须不进行同日申请的声明来避免国知局对发明专利申请的延后审查。


由于该发明专利申请和实用新型专利申请的保护范围不相同,因此递交的两件专利申请并不属于法九条规定的同样的发明创造;又由于二者的申请日是同一天,因此较早授权公开的实用新型专利也不会构成发明专利申请的现有技术或抵触申请,由此能够规避《专利法》第22条中三性的问题;并且,由于二者具有不同的保护范围,如果发明专利申请能够获得授权,申请人也无需放弃实用新型专利权。


但是,本策略存在两个需要关注的问题:其一是,二者保护范围的区别化如何处理?笔者认为优选的方式是使发明专利申请的保护范围略大于实用新型专利申请的保护范围,如此可以较好地增强通常会直接授权的实用新型专利的稳定性;而且,还可以考虑在实用新型专利申请的独立权利要求中记载至少一个发明专利申请中没有记载且不会明显缩小实用新型保护范围的技术特征,尽可能避免发明专利申请修改后的权利要求可能与实用新型专利具有相同保护范围而无法通过法九条来解决的问题。


其二是,国知局会不会对此同样认定为属于变型的“一案两报”而同样采取延后发明专利申请审查的处理方式?对于该问题,可能就需要一些实操经验或者官方解释来解答了。



(2)不同日申请保护范围不同的“一案两报”申请策略

根据《专利法》第34条的规定,国务院专利行政部门收到发明专利申请后,经初步审查认为符合本法要求的,自申请日起满18个月即行公布。


而发明专利申请在公布之后才能进入实审并获得审查结果,可见我国发明采取的是早期公开延迟审查的审查制度。为了尽早获得发明专利申请的审查结果,申请人可以提交提前公开的请求。对于要求提前公开的发明专利申请,该申请经初步审查合格后即可进入公开程序,一般自申请日起4-10个月即可公布。


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