民诉记忆

民诉知识点

法庭辩论终结前：原告增变诉求，被告提反诉，有独三参加诉讼；申请回避；撤销自认。

裁定的上诉：不予受理/驳回起诉，撤销原裁定，指令一审法院受理；驳回管辖权异议，撤销原裁定，移送有管辖权的法院。

一审终审：高调裁，小特别。辩论和处分原则：裁判超事实，违辩论；超请求，违处分。

陪审员：一审程序审理的诉讼程序。应独任：简易，督促。可独任：一审，二审，特别，公催。不可独任：影响大，新型、疑难。

刑诉中院：国恐无死没缺。民诉中院：重大涉外海商海事公益专利仲裁。

被告就原告：境外/失踪+身份；限自由；三养费/离婚，可原可被。

特殊地域管辖：被告+侵权行为地；被告+合同履行地；公司海难海损，被告无管辖。专属管辖：不动产（物权纠纷，包地租房建设政策房）港口遗产。

移送管辖限一次，超次数报上级法。

专利纠纷：二审再审最高法。

破产法院集中管辖：仲裁协议大于集中管辖；管辖转移可报上级批。

互联网法院：级别相当于基层，管全市；北杭广；原则线上，可线下。

管辖权异议：限当事人，不含第三人；答辩状期间，但级别、专属管辖；不能以无管辖申请再审。

管辖小结：移送管辖是错误立案的纠错；管辖权转移是变通；下转上，需上同意，上转下，需上上同意；协议管辖针对财产纠纷；选择管辖是当事人的选择。

当事人适格：个体工商户；个人合伙与合伙企业；无限能力人；两委会和村民小组；挂靠；职务行为；法人解散；提供劳务；劳务派遣；担保；死者近亲属。

诉讼中权利义务转移：当事人恒定主义与诉讼承继主义的折中，当事人不变，受让人为无独三，裁判拘束受让人；受让人可申请替代当事人。共同诉讼：必要共同诉讼单标的，普通共同诉讼多标的；代表人诉讼二五一十（行政复议一五得五）。

有独三：只能以起诉方式参加诉讼；提起的是独立的诉，有独三是原告，本诉两告是被告；二审有独三参诉，可调，调不成撤销原判发回一审；有/无独三都不能提管辖异议；三撤由原生效法管辖。

有独三与必要共同原告：是否是法律关系当事人。

无独三：一定要区分是否承担责任！1签收调解书：有责无独三签收生效，无责无独三无需签收；2 上诉权：有责有独三有权上诉；3 三撤中地位：有责无独三为被告，无责无独三为第三人。

法代与当事人：诉讼行为效力相同；诉讼地位不同；发生事件的后果不同；裁判对象是当事人。

律师三证：律师执业证书，律所证明，委托授权书/法律援助公函。

免证事实：无敌，自然规律；可反驳，众所周知的，据法律推定的，日常经验法则；可推翻，仲裁裁决，法院裁判，公证文书。

自认：庭审中，庭前证据交换调查询问中，书面材料中；不含调解中；不适用自认，身份关系，国社他利，程序事项。

附条件自认：条件与承认事实属同一法律关系，一并考虑；不同法律关系，构成自认，条件则是诉求。

证明责任：解释91；分为行为责任和结果责任；真伪不明是前提；责任法定，不转移；注意无过错责任；注意免责事由。

证明责任倒置：因果倒置，环境污染；过错推定，学校医院动物园建筑。

证明标准：程序事实，较大可能；实体事实，高度可能和排除合理怀疑（欺诈胁迫恶意串通口头遗嘱赠与）。

证明：无关事实/免证事实无需证明；分析步骤，一对象，二责任，三标准。

本、反证：先确定待证事实；一对象；二责任；再看谁提供的证据。

证人可不出庭：视为出庭，庭审前双方在场；意定，双方同意法院准许；法定，交病灾。

鉴定人拒不出庭：鉴定意见不能用，退鉴定费用，处罚。

民诉中的签名：判决书，人署名法院章；合议庭评议笔录，签名，记录意见；鉴定意见书，签章，注明不同意见；仲裁裁决书，可拒绝签名。

民诉中，交警：不是司法工作人员，不能制作勘验笔录。

不得单独作为认定案件事实的根据：当事人陈述；无限行为；利害人；存疑视听资料、电子数据；无法核对的复印件、复制品。

外国法律：专家对外国法律的客观陈述，是证人证言；外国法律是民诉中的证明对象。诉讼中费用：诉讼费、证人出庭费、鉴定人出庭费，败者食尘（鉴定意见瑕疵，鉴定人自负出庭费）。

有专门知识的人：申请方承担费用；出庭只能依申请；不适用回避；庭上意见视为当事人陈述。文书提出命令规则：拒不提交，书证内容为真；毁灭，书证证明事实为真。

私文书证规则：签章捺印，推定为真；谁主张私文书证，谁申请鉴定。

自行鉴定：准用私文书证规则。

直接/间接证据：只看证据内容完整性，与来源、证明力大小无关。自由心证：法律只规定证据能力，不规定证明力。

证据保全：诉前，仅依申请；证据地，被申请人地，案件管辖地；48h；应担保；30日裁定解除。诉中，可申请可职权；举证期限届满前；受案法管辖；可担保。

举证期限：一审15+，简易15-，小额7-，二审10+。

逾期提供证据：先责令说理由；故意/大过失，或不采纳或训诫罚款；非故意/大过失，训；客观原因/对方无异议，视为未逾期。

法庭调查收集证据：可申请可职权；依申请，书面在举证期限届满前，需质证；依职权，限利益身份程序，不需质证，不能自认。

质证：审理前发表过质证意见的证据，视为质证过；国商人秘，不得公开质证。

外国人找中国诉代：境外邮寄授权书，应外国公证+中国使领馆认证/两国条约规定的手续，才具有效力。

保全：诉前，仅依申请；诉中，可申请可职权，可担保，5日/紧急48h；执行前保全，法律文书生效~进入执行程序，可不担保，向执行法申请，5日解除，执行法为原一审/财产地同级。

保全措施：一般财物，查扣冻；生鲜，变价保存价款；他人到期债权，依申请，法院裁定不得向债务人清偿；担保物权，不影响优先受偿权。

先予执行：三养费，工资，紧急；仅依申请；救济同级复议。

拘传：必须到庭当事人+2次传票。罚款、拘留：妨碍诉讼、执行；拘留15-；罚款，个人10万-，单位5~100万。

执行、协助、配合：执行通知书，协助执行通知书，配合是义务。

期间：法定期间，指定期间；不含文书在途时间；障碍消除10日内申请顺延，期间的耽误与顺延必须依申请。

送达：直接送达有3种，当事人住所、到法院领、住所外；留置送达，住所+见证人+签名/拍摄，不能留置送达调解书；委托送达，限法院；转交送达，军队、监狱、强教机构；电子送达，国内需同意+确保收悉，涉外只需确保收悉；邮寄送达，挂号信回执；公告送达，国内30日，涉外3月；支付令、简易程序不能公告送达。

和解结案：一作调解书可强执，二撤诉可再起诉。

调解：可调，一审二审再审程序；不可调，执行特别督促公示催告程序和身份关系确认。

调解协议：可超诉求，可约民事责任，签收生效；一审程序中可笔录签字生效。

依和解、调解协议作判决书：无能离婚，涉外。

确认婚姻无效诉讼：有权主体，一重婚，近亲属和基层组织，二年龄、血亲，近亲属；不可撤诉不可调解应判决。

解除婚姻关系：解除的判裁调，不能申请再审。

维持婚姻后的应受理：原告超6月，原告新理由，被告随时诉。

离婚归纳：原则公开审，申请不公开；可撤诉（再诉需新事实理由/6月后）；无能离婚，应缺席判决；可上诉；二审改判离婚，经同意可一并审理财产子女；解除婚姻关系后，婚姻关系不可再审，财产分割可再审。

调解书：一审可不作，离婚和好、维持收养、即时履行、双方同意；二审再审应作调解书，原判视撤。

调解书的再审：法启动，调解书有错；检启动，国社利；当事人申请，不自愿不合法。

撤诉：一审撤，可再起诉（离婚撤诉后再诉，需新事实理由/6月后）；二审再审撤，不能再起诉。

起诉条件：适格的原告，明确的被告，具体的诉求事实理由，主管管辖。

起诉状内容：当事人情况，原告诉求事实理由，证据、证人，受诉法院起诉时间签名盖章，注意不含案由。

一事不再理：经过实体处理的。不受一事不再理限制：一不予受理驳回起诉撤诉，二变更三养费，三离婚收养。

重复起诉应同时符合：当事人相同，标的相同，诉求相同或否定前诉裁判。

法院受理的效果：法院取得审判权力与职责、排他管辖权，当事人取得诉讼地位。

公开审理原则：国秘隐私，法定不公开；商秘离婚，申请不公开。

诉讼中：案件受理后，判决生效前；决定延期审理，裁定诉讼中止；存在口头裁定。

当事人死亡：诉前死，不予受理驳回起诉；诉中死，一般情况诉讼中止诉讼终结，离婚收养三养费直接诉讼终结，确认无效婚继续审理。

合议庭评议：不能多数决，交院长决定是否上审委会讨论。仲裁庭：不能多数决，按首席仲裁员意见。

裁判文书错误：写错算错，裁定补正；内容错误，已上诉，二审改，已生效，再审改。

裁判的效力：所有都有既判力；给付胜诉，执行力；形成胜诉，形成力。判决的主文有既判力，判决的理由无既判力。

本、反诉：主体同一性，法律关系可不同，专属管辖有例外。

审限：普通6+6+，简易3+1，小额2+1；二审，判决3+裁定30。

一审独任：基层+事实清+权利义务明；基清明。二审独任：中院+事实清+权利义务明+一审简易/不服裁定+双方同意；中清明，简裁同。

简易程序：适用，基层及派出+一审案件；不适用，被告失踪，代表国社，重再三。依职权、依申请；独任制；当事人可约普到简，不可约简到普；审理中，可裁定简转普；开庭通知需确认；开庭方式可申请。简易先调解：家庭邻里朋友，交通工伤小额。

小额诉讼的程序：适用，0.5-依职权，0.5~2协议；不适用，一方失踪，关系确权，反涉鉴。一审终审。程序转化可职权可异议。小额再审看启动原因：不应小额，再审结果可上诉；判决错误，再审结果不得上诉。

裁判文书的简化：认定事实和裁判理由，普通可简化，小额可省略。

公益诉讼：起诉主体：法定机关组织，不含公民；起诉条件：明确被告，具体诉求，初步证据，主管管辖；管辖：侵权行为地，被告住所地；受理10日内书面告知行政主管部门；行政部门补救使诉求实现，原告可申请撤诉；不允许因和解撤诉；不允许反诉；受害人应另提民诉，机关组织可开庭前申请共同原告；结案方式：一公告后作调解书，二作判决；检提公益：补充性，市检以起诉人身份起诉、上诉，二审由原检派员出庭。

三撤：起诉条件：第三人+他因+证据+6月内+作出法；不可三撤：非讼关系代表公益；应合议，应开庭；共同被告：原审两告，有独三，有责无独三；原审无责无独三作第三人；可中止原裁判执行：讲理、给钱，讲理即案外人对执行标的的异议，给钱即提供担保；审理结果：支持请求支持主张，改判，支持请求不支持主张，撤销，不支持请求，驳回；三撤不服可上诉。

三撤遇再审：二者择一；原则上，三撤并入再审，一审程序的一并审理，二审程序的先调，调不成发回重审；例外，恶意串通，中止再审先审三撤；

三撤、再审、案外人对执行标的的异议：1 判钱执行房，先案外异议，再另诉；2 判房执行房，两条路：一先提三撤，再担保/案外异议，二先案外异议再提再审。

二审：上诉须书面。有上诉权主体：原告、被告、有独三、有责无独三、特别授权的代理人。二审对象：未生效的判裁书。二审中当事人地位：提上诉的是上诉人；利益会受损的是被上诉人；利益无影响的按原审地位列明。审理组织：原则合议庭；但中院对基清明，简裁同，可独任制。审理方式：原则开庭，但无新事实证据理由，法可决定不开庭。审理范围2个限制：1 经一审处理的诉求；2 处分原则。二审中4种新诉求：一审漏诉求、一审漏当事人/有独三、二审改判离婚之财产子女问题，调不成发回；原原告增诉求/原被告提反诉，调不成另诉；改离婚、增诉求、提反诉，可同意二审一并审理。二审4种结案：裁判，调解书，撤上诉，撤起诉。裁判4种处理：没错，维持；程序错，撤；事实或法律错，改撤变；事实错，改撤。

诉讼和执行管辖：诉讼，后立案的移送管辖，异议救济上诉；执行，后立案的撤销案件，救济上级复议。

再审启动：4种启动方式：1 法启动（本院，上级），当事人案外人可申诉以提供材料；2 检启动（抗诉，检察建议）；3 当事人向法申请（上一级，原审；冲突就低）；4 当事人向检申请（断后性，终局性）。裁定再审后：应裁定中止执行，但三养费、死伤、报酬可不中止。

再审法院：1 法启动的：谁启动谁来审；2 检抗诉的：原则受抗法；证据问题可指令下级法；3 当事人申请的：向原审申请则原审审，向上一级申请，可提审，可指令原审或其同级。再审程序：一定先判断是否存在提审！再审范围：再审范围有限原则，限原审范围；不能增、变诉求，不能反诉（但再审后发回的可增变诉求：违法缺席，漏当事人，无法实现，无法另诉）。

再审结案：4种：1 裁判：维持，改撤变，发回，驳回起诉；2 调解书；3 撤起诉；4 终结再审程序：和解并履行。

增、变诉求和反诉：1 一审中：法庭辩论终结前；一并审理。2 二审中：调，调不成另诉，当事人可同意一并审。3 重审：同一审。4 再审中：不予审理；再审又重审的，4种例外，违法缺席、漏当事人、无法实现、无法另诉。

特别程序：一审终审，送达生效，不可再审、三撤。救济：肯定性裁定，向作出法提异议（当事人15日，利害人知6月）；否定性裁定，诉讼。级别管辖：确认调解协议效力可中级，其余基层。选民和重大合议制，其余独任制。除选民资格外，其余案件是非讼程序；选民资格申诉前置。宣告失踪的管辖：失踪人住所地。变更财产代管人：代管人申请的依特别程序，利害人申请的依普通程序。确认调解协议效力：需共同申请，可口头，30日内；可中院；地域管辖：法院邀请的，法管辖；自行调解的，当事人住所地、调解组织所在地、标的物所在地。实现担保物权：管辖：担保财产所在地、担保物权登记地；基层法或专门法。原则独任，超额合议。

督促程序：管辖：债务人住所地。支付令作出生效。支付令不能向担保人发出，也不约束担保人。债务人15日内履行或书面异议，否则可强执。异议须为对债权债务本身的异议，异议成立，程序终结，支付令失效，转入诉讼程序，债权人可7日内不同意起诉。债务人收到支付令后起诉2种情形：1 向作出支付令法起诉，终结督促程序；2 向其他法起诉，不影响支付令效力。

公示催告程序：2个阶段：1 公示催告阶段，独任，公告；2 除权判决阶段，审判员合议制，依申请判决宣告票据无效，判决应公告。申报权利，在除权判决宣告前。宣告后救济：利害人有正当理由，知应知1年内向作出法起诉，普通程序。

执行依据：判裁调、支付令、公正赋强、仲裁。执行管辖：一审法/作出/被执行人+被执行财产；后立案的裁定撤销案件；被执行人10日内提管辖权异议，异议成立，裁定撤销执行案件；管辖异议救济，上一级复议。执行启动：依申请。移送执行：三养制裁附民公益。

执行担保：被执行人/他人担保+申请人同意+法决定；三撤担保：第三人担保+法准许。暂缓执行期间=担保期间，期内逃避/期满不履，依申请，直接执行担保，不追加担保人为被执行人，不考虑先诉抗辩权。

执行不调解，可和解：和解后，1 法裁定执行中止；2 权利人可申请解除查扣冻。和解协议的履行：1 履行完毕，法裁定执行终结，履行的迟延/瑕疵另诉；2 拒不履行，权利人择一选择或恢复执行（不可诉和解协议），或就执行和解协议起诉（裁定执行终结）。

代位申请执行：依债权人/债务人申请，向次债务人发出履行到期债务通知，次债务人15日不异不履（异议可口头），可强执。

参与分配：被申请人是公/组+有执行依据；分配程序：法制作分配方案，1 无异议，执行该方案；2 有异议，其他人同意该异议，修正后分配，其他人不同意该异议，诉。执行中变更/追加当事人：2种救济，被追/变的主体无论如何都要承担（无纠纷），上级复议；被追/变的主体在符合一定条件下才承担（有纠纷），向执行法起诉。

对执行行为异议：执行行为程序违法，同级书面异议，仍不服上一级复议。

案外人对执行标的的异议：执行中+向执行法+书面异议；异议成立，中止执行；异议后，1判钱执房，执行异议之诉（普通程序）；2判房执房，再审。判房执房：1三撤；2案外异议后申请再审。

执行中止：申请人同意延，案外人异议成，公法组等继承。执行终结：撤申请，撤文书，无遗产，三养死，丧劳动。

执行措施：财产报告，迟延履行金（行为义务），加倍支付迟延履行期间债务利息（金钱债务），赔礼道歉，恢复名誉。

执行特定物：应原物，毁损灭失可折价赔，不能协商另诉。执行共有财产：法可查扣冻；协议分割要经债权人认可；诉讼分割则析产诉讼/申请执行人代位提起析产诉讼；诉讼期间中止执行。执行保留所有权标的物：法可查扣冻，已支付部分价款+实际占有的，分2种情形：被执行人出卖，第三人可交付余款履行合同；被执行人购买，已登记的，案外人要钱则变价后优先支付剩余价款，案外人要物则提案外人对执行标的的异议

当事人死亡的法律效果：诉前，不予受理；诉中，一般中止，关系终结；执行中，一般中止，三养权利人死终结。

涉外民诉：无审限，律师限中国，代理人可外国；被告在中国无住所：1 牵连管辖，合同签订地、履行地，诉讼标的物所在地，可供扣押的财产所在地，侵权行为地，代表机构住所地；2 答辩期、上诉期、上诉答辩期30日可延长；3 涉外送达方式。专属管辖3合同：中国履行的，中外合资经营企业、中外合作经营企业、中外合作勘探开发自然资源合同。司法协助：我国生效判决，当事人可向外国法申请执行，可向我国法申请协助；我国裁决，当事人只能向外国法申请。法律适用的约定：可约定适用外国的实体法、仲裁规则，不可约定适用外国诉讼法。

仲裁：适用范围：合同或其他财产权益纠纷。须以仲裁协议为基础，一裁终局。仲裁委最低市级。仲裁协议：须书面；内容：1 请求仲裁的意思表示，2 可仲裁的仲裁事项，3 明确选定的仲裁委员会。协议约定多个仲裁委，双方协商确定，协商不成仲裁协议无效。有协议不能向法院起诉，但一方起诉，另一方应诉，视为接受法院管辖；或裁或审的仲裁协议无效，但一方申请仲裁，另一方首次仲裁开庭前未对协议效力异议，仲裁委有权仲裁。仲裁协议的效力：1 独立性，合同不影响仲裁协议的效力；2 扩张，订立仲裁协议后，当事人合并分立、继承、转让；3 相对性，除了扩张的3种情形，仲裁协议只约束双方。对仲裁协议效力的异议：1 在仲裁庭首次开庭前；2 可向仲裁委（协议约定的仲裁委），也可向法院（申请人/被申请人住所地、仲裁协议签订地、约定的仲裁委所在地，中级法）申请确认，法院的确认权优先，但仲裁委已经作出决定的，法院不予受理。仲裁协议效力的确定，应由仲裁委员会而不是仲裁庭作出决定，故仲裁庭作出决定需要仲裁委授权。

主合同与从合同的主管管辖：主合同与从合同分别确定主管，有仲裁协议则仲裁，不考虑主从关系。无仲裁协议时，主从合同均属法院主管，如果分别起诉，则分别根据主、从合同确定管辖；如果一并起诉，则根据主合同确定管辖。

仲裁保全：前，向有管辖权法院申请；中，向仲裁委申请，仲裁委提交有管辖权法院裁定。仲裁庭的组成：独任/合议由当事人约定，未约定，主任指定；仲裁员由当事人指定，未指定，主任指定。回避：仲裁员由主任决定，主任由仲裁委决定；回避后重新选定仲裁员，程序是否重新进行由仲裁庭决定。审理方式：除国秘，当事人均可协议。简易程序：一般，标的额在规定以下，只要当事人无相反约定，可适用；超过规定，需当事人书面明示同意，才可适用简易；无争议金额/争议金额不明，由仲裁委决定是否适用简易。仲裁庭可自行：可自行收集证据；可启动对专门性问题的鉴定程序，鉴定机构既可当事人约定，也可仲裁庭指定。缺席：仲裁裁决作出前，申请人可撤回仲裁申请；经书面通知，申请人缺席视撤，被申请人可缺席裁决。和解的结案：1 据和解协议作裁决书，2 申请人撤回仲裁申请。调解的结案：1 调解书，2 裁决书。裁决：少数服从多数，首席仲裁员＞仲裁员；不同意见，可记入笔录，可拒绝签名；裁决作出生效，可强执。裁决的强执：被执行人住所地、被执行财产所在地，中院管辖。撤销/不予执行仲裁裁决的法定情形：1程序错，2伪造、隐瞒证据，3徇私。申请撤销裁决：向仲裁委所在地中院申请，应合议庭，裁定驳回申请/撤销仲裁裁决；撤销裁决无救济；伪造、隐瞒证据的可通知仲裁庭重新仲裁，并中止撤销程序，由仲裁庭决定是否重新仲裁（重新仲裁不需另行组成仲裁庭）。申请不予执行：向执行法申请；不予支持的情形：1申请不执行仲裁调解书、据和解作的裁决书，2仲裁中未对仲裁协议效力异议，仲裁后以协议无效为由，3申请撤销被驳回后，同理由申请不予执行。撤销/不予执行的报核：一般案件，高院；涉外、港澳台或违反公共利益，层报最高法审核。裁决被撤销/不予执行后：1起诉，2重新达成仲裁协议。

解散公司之诉：变更之诉，股东原告，公司被告；公司住所地管辖；保全，提供担保+不影响公司经营，可予保全。