员工下班后或调休期间做兼职合法吗？企业可否解除劳动合同？

近日一个热搜让网友产生激烈讨论也引起了很多“打工人”的关注

如今，员工在下班后从事第二职业并不少见。

那么，企业规章制度能否禁止员工休息时间兼职？

一旦发现员工兼职后，立即单方解除劳动合同，合法吗？

企业制定该条规章制度的指向是有法律依据的，如果内容程序合法，并履行了公示程序，企业是可以制定“禁止兼职”的规章制度的；但上述制度制定过于粗糙，因其内容和程序本身的问题，可能涉嫌违法。

根据《劳动合同法》第39条规定劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；

（二）严重违反用人单位的规章制度的；

（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；

（六）被依法追究刑事责任的。

从法条理解看：首先，企业要审查员工的兼职是否已建立劳动关系。比如兼职送外卖、滴滴代驾等，那么有可能建立的是劳务、雇佣等灵活用工关系。

其次，要看兼职是否严重影响了本职工作。

司法实践中，企业如因员工在外兼职径行解除合同权利，很容易被判定为违法解除。

一方面是无法举证员工与其他单位建立了劳动关系，其次，企业也不容易举证员工因兼职给本职工作造成了哪些严重影响。

既然举证困难有败诉风险，那么企业如何依法管理呢？可选择“劝改”，无需举证造成“严重影响”。

第三，要履行“劝改”程序。对于举证“严重影响”困难的，企业可依法向职工提出书面提出改正，拒不改正的，企业就可以单方解除劳动合同了。

但在司法实践过程中，其实存在两种观点：

可以解除劳动合同：

如果劳动者与公司的劳动合同有约定，或者公司经合法程序通过的规章制度中有明确规定：“员工从事兼职工作，公司可以解除劳动合同”。那么公司便可依规解除劳动合同。

不能解除劳动合同：

无论劳动者的劳动合同或公司规章中是否有关于从事兼职的规定，都应该按照《劳动合同法》第三十九条的规定来处理：员工在从事兼职工作时，只要没有与其他用人单位建立劳动关系，并对原公司的工作造成严重影响，同时也不存在经单位提醒拒不改正的情况，那么原单位就不能单方解除他的劳动合同。

综上可以看出，只要劳动者所在的公司没有明确规定员工不许兼职，同时劳动者没有因兼职对公司造成严重影响，也没有经公司提醒后拒不改正，则公司无权辞退。

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