临时工职务侵占不构成盗窃罪

“ 是否构成职务侵占罪，关键在于公司、企业或者其他单位人员非法占有单位财物（包括单位管理、使用、运输中的其他单位财产和私人财产）是否利用了职务上的便利，而不是行为人在单位的身份。 ”

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临时工也有职务上的授权和便利 刑事审判参考第235号指导案例核心观点认为，单位的临时工不是区分盗窃罪和职务侵占罪的关键，临时工只要利用职务上的便利，同样构成职务侵占罪。

第235号案例中被告人于某受聘于北京某公司的临时工，后被公司任命车站业务员，具体负责将货物从本单位签收后领出、掌管货票、持货票到火车站将领出的货物办理托运手续等发送业务。一天，被告人于某在办理托运时，向车站工作人员谎称，有4件货物单位不办理托运了，临时取回。随即，于某将取回的4件货物私自占有。

一种意见认为，被告人于某是单位雇佣的临时工，不存在利用职务上便利的问题，其非法占有财物是利用工作之便，应以盗窃罪定罪处罚。

另一种意见认为，被告人于某控制货物的便利，来源于公司委托其负责办理托运和掌管货票的职务，于某正是利用这种工作便利非法占有了这批货物，而且这批货物尚未在铁路部门办理完毕货物托运手续，铁路部门并没有占有控制这批货物，于某构成职务侵占罪。

235号案件中的检察机关指控的罪名就是盗窃罪，而审判法院则判决于某构成职务侵占罪。

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职务侵占的关键是有无职责 235号指导案例认为，认定是否具有职务上的便利，不能以行为人是否是正式工、合同工还是临时工为划分标准，而应从其所在的岗位和其所担负的工作上，有无主管、管理或经手单位财物的职责。

只要经公司、企业或者其他单位的聘用，并赋予其主管、管理或者经受本单位财物的权力，无论是正式职工还是合同工或者临时工，都可以成为职务侵占罪的犯罪主体。本案中，于某正是利用了单位委托其负责的职务上的工作职责，采取虚构事实、隐瞒真相的办法将临时经手的单位财物非法占为己有，其行为符合职务侵占罪的构成特征。