【罗翔】从《我不是药神》看假药与法律溯及力
这个是对去年对《我不是药神》原型案解读的详细笔记和总结(非最新视频)
*手机B站点击视频右上角三个点就有写笔记的选项，电脑是在视频下方。希望B站能有越来越多的课代表！
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视频总结
1.海外代购的药品从2019年开始不再被认定为假药，但是如果偷逃关税数额较大可能构成走私普通货物、物品罪。
2.如果新法律对被告人有利，还未判决的案件可采用新法律，已经判决入狱的案件按照现行法律是无法享受新法律。
3.法益作为入罪的基础，把伦理作为出罪的依据。
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《我不是药神》原型陆勇案
案件经过
2002年，陆勇被检查出患有慢粒白血病，当时医生推荐他服用“格列卫”，可以稳定病情、正常生活，但需要不间断服用。这种药品的售价高达23500元一盒。
2004年6月，陆勇偶然了解到印度生产的仿制药，药效几乎相同，但一盒仅售4000元。陆勇开始服用仿制药，并于当年8月在病友群里分享了这一消息。随后，很多病友让其帮忙购买此药，人数达数千人。后来仿制药价格逐渐降低，直至2014年每盒售价200余元。
2006年，陆勇作为中国红十字基金会志愿者，与另一位北京志愿者，在韩国慢粒性白血病协会律师的陪同下，曾前往印度这家制药公司考察
2012年为方便给印度药厂汇款，陆勇从网上买了3张信用卡，并将其中一张卡交给印度公司作为收款账户，另外两张因无法激活，被他丢弃。
案发及审理
2013年8月下旬，湖南省沅江市公安局在查办一网络银行卡贩卖团伙时，将曾购买信用卡的陆勇抓获。
2014年3月19日，陆勇被取保候审。7月21日，沅江市检察院以妨害信用卡管理罪和销售假药罪对陆勇提起公诉。
湖南沅江市法院原定于2014年11月28日开庭，他因身体不适、需住院检查，向法院提请延期
2015年1月10日，陆勇和朋友一行3人飞抵北京后，准备接受媒体的采访。陆勇在机场即被警方逮捕，被羁押在朝阳看守所，原因是陆勇已被网上追逃。
2015年1月27日，沅江市检察院向法院请求撤回起诉，法院当天就对“撤回起诉”做出准许裁定。
无罪释放
2015年1月29日下午，陆勇获释。
2015年2月27日，湖南沅江市检察院对陆勇涉嫌“妨害信用卡管理“和”销售假药”案做出最终决定，认为其行为不构成犯罪，决定不起诉。
*2001年的药品管理法规定海外的代购药品如果没有批文就属于假药
1、为什么陆勇案之前代购药品不会涉及刑事犯罪？
解答：因为在2011年之前的生产销售假药罪它是一个具体危险犯，除了所销售的是假药，还要达到足以危害人体健康才能构成犯罪（如果从国外代购的药品是有效的话，就不可能足以危害人体健康）
2、为什么2011年以后代购药品会涉及刑事犯罪？
解答：因为2011年刑法修正案八把生产、销售假药罪给更改了，从以前的具体危险犯提高到现在的行为犯。也就是说只要有生产、销售假药的行为，不管这个假药有没有疗效，都可以认定为犯罪。
3、陆勇案及《我不是药神》电影产生了什么影响？
2016年最高人民检察院《关于全面履行检察职能为推进健康中国建设提供有力司法保障的意见》时指出，对于销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治的行为，以及病患者实施的不以营利为目的带有自救、互助性质的制售药品行为，不作为犯罪处理。
在2019年通过修订的《中华人民共和国药品管理法》中，将未获国家有关部门批准的进口药拟制为假药的规定删除，即“非法进口药”不再被认定为假药，不构成“生产、销售假药罪”
4、以前的药神可以享受新法的优惠吗？
①已经进入司法机关但判决还没有生效、二审判决还没有做出的
解答：可以。刑法中的从旧兼从轻原则，新的法律一般对于新法生效之前的行为是没有溯及力的。但如果这种法律对行为人有利的话，可以起到限制国家刑罚权的作用是可以溯及的。所以新的药品管理法生效之后，对于法律生效前我不是药神这种案件，这个法律是有溯及力，这些人均应该被无罪罪释放。
②判决已生效，在监狱服刑的
解答：不行，按照现行法律是无法享受的，因为已经生效的判决不再受从旧兼从轻原则的约束。
5、海外代购药品不再落于假药，这种代购行为还会涉及犯罪吗？
解答：可能构成走私普通货物物品罪。因为按照现行法律规定，走私普通货物品如果偷逃关税数额较大的，是可以构成犯罪的，可以处三年以下有期徒刑。数额较大的标准为10-50万。如果大量的海外代购药品并逃避了关税，也有可能构成这个罪。
罗老师说：
法益作为入罪的基础，把伦理作为出罪的依据。
如果一种行为社会道德普遍认为不值得加以处罚，你依然对他进行处罚，那法律就带有一种虚伪性，这也是为什么我们现在对于抗癌药品的关税大幅度的下调，就是为了避免这种案件再次进入到司法系统，法律不是冰冷的，法律是有温度的。
课代表说：
1、近年来从海外代购药品的人越来越少，一方面是抗癌药品的关税大幅下调，一方面是国家把大量抗癌药品列入医保使患者承受的压力越来越少
2、格列卫在中国的专利期到2013年4月1日已经期满，国内已经有药厂在生产仿制药。目前在互联网平台上格列卫价格为7000元左右，而国产仿制药价格为500元
参考法律：
1、新药品管理法
第65条第2款规定，“个人自用携带入境少量药品，按照国家有关规定办理。”
第124条第3款规定，“未经批准进口少量境外已合法上市的药品，情节较轻的，可以依法减轻或者免于处罚。”
2、走私普通货物、物品罪
《刑法》第一百五十三条 走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的,根据情节轻重,分别依照下列规定处罚:
③走私货物、物品偷逃应缴税额在五十万元以上的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产;情节特别严重的,依照本法第一百五十一条第四款的规定处罚。
②走私货物、物品偷逃应缴税额在十五万元以上不满五十万元的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
③走私货物、物品偷逃应缴税额在五万元以上不满十五万元的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。
3、生产、销售假药罪
《刑法》第一百四十一条 生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。 药品使用单位的人员明知是假药而提供给他人使用的，依照前款的规定处罚。
4、妨害信用卡管理罪
《刑法》第一百七十七条之一 有下列情形之一，妨害信用卡管理的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金；数量巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金：
①明知是伪造的信用卡而持有、运输的，或者明知是伪造的空白信用卡而持有、运输，数量较大的；
②非法持有他人信用卡，数量较大的；
③使用虚假的身份证明骗领信用卡的；
④出售、购买、为他人提供伪造的信用卡或者以虚假的身份证明骗领的信用卡的。
窃取、收买或者非法提供他人信用卡信息资料的，依照前款规定处罚。
