《刑法修正案》（十一）的理解和适用
前言：
本文内容由江溯老师于燕大的一次讲座PPT整理而成（详见文末附图）：
于疫情之前，笔者有幸得以参加此次讲座，当时同学热情高涨，座无虚席，席地而坐者亦不在少数。笔者当时对刑法无甚兴趣，唯出于对知识之尊重，对老师的讲授内容有所留存。本文如有谬误，应为笔者记录有失，欢迎各位多加指正。
惜哉当时未对本次讲座录音录像，故江溯老师的具体讲授内容、伦海波老师的点评及两位老师的答疑均未留存。噫！时光荏苒如白驹过隙，遥想当时之盛景，犹如昨日。
目录
一、刑法修正的概况
二、刑法修正的思路
三、刑法修正的内容
四、刑法修正的反思
一、刑法修正的概况
（一）刑法修正的全貌
1.新增78个罪名
2.改造63个旧罪
3.修改条文202条（28%）
刑法修正案十一：
1.新增17个罪名
2.改造10个旧罪
3.新增条文13个
4.修改条文34个
（二）刑法修正的立场
1.消极刑法立法观
2.积极刑法立法观
3.积极审慎的刑法立法观
刑法修正的方向：
1.犯罪圈扩大
2.刑罚结构调整
（1）刑罚严厉化（自由刑、罚金刑）
（2）刑罚宽缓化
二、刑法修正的思路
1.回应民众的呼声
2.总体国家安全观
3.贯彻宽严相济刑事政策
4.与其他法律的衔接
（1）民法典
（2）著作权法、反不正当竞争法
（3）证券法
（4）生物安全法
三、刑法修正的内容
（一）涉及未成年人的条文
1.未成年人作为加害人：
第17条第3款 已满十二周岁不满十四周岁的人，犯故意杀人、故意伤害罪，致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾，情节恶劣，经最高人民检察院核准追诉的，应当负刑事责任。
2.未成年人作为被害人
第236条第3款第5项【强奸罪】（五）奸淫不满十周岁的幼女或者造成幼女伤害的；
第236条之一【负有照护职责人员性侵罪】对已满十四周岁不满十六周岁的未成年女性负有监护、收养、看护、教育、医疗等特殊职责的人员，与该未成年女性发生性关系的，处三年以下有期徒刑；情节恶劣的，处三年以上十年以下有期徒刑。
有前款行为，同时又构成本法第二百三十六条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第237条第3款【猥亵儿童罪】猥亵儿童的，处五年以下有期徒刑；有下列情形之一的，处五年以上有期徒刑：
（一）猥亵儿童多人或者多次的；
（二）聚众猥亵儿童的，或者在公共场所当众猥亵儿童，情节恶劣的；
（三）造成儿童伤害或者其他严重后果的；
（四）猥亵手段恶劣或者有其他恶劣情节的。
（二）涉及公共安全的规定
1.第291条之二【高空抛物罪】从建筑物或者其他高空抛掷物品，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。
有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
2.第133条之二【妨害安全驾驶罪】对行驶中的公共交通工具的驾驶人员使用暴力或者抢控驾驶操纵装置，干扰公共交通工具正常行驶，危及公共安全的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。
前款规定的驾驶人员在行驶的公共交通工具上擅离职守，与他人互殴或者殴打他人，危及公共安全的，依照前款的规定处罚。
有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
立法背景：
（1）2018年重庆公交车坠江事件；
（2）司法实践：以危险方法危害公共安全罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪、交通肇事罪；
（3）2019年两高一部司法解释：以危险方法危害公共安全罪？
3.第134条第2款【强令、组织他人违章冒险作业罪】强令他人违章冒险作业，或者明知存在重大事故隐患而不排除，仍冒险组织作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处五年以上有期徒刑。
4.第134条之一【危险作业罪】在生产、作业中违反有关安全管理的规定，有下列情形之一，具有发生重大伤亡事故或者其他严重后果的现实危险的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）关闭、破坏直接关系生产安全的监控、报警、防护、救生设备、设施，或者篡改、隐瞒、销毁其相关数据、信息的；
（二）因存在重大事故隐患被依法责令停产停业、停止施工、停止使用有关设备、设施、场所或者立即采取排除危险的整改措施，而拒不执行的；
（三）涉及安全生产的事项未经依法批准或者许可，擅自从事矿山开采、金属冶炼、建筑施工，以及危险物品生产、经营、储存等高度危险的生产作业活动的。
5.第229条【提供虚假证明文件罪】承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务、保荐、安全评价、环境影响评价、环境监测等职责的中介组织的人员故意提供虚假证明文件，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；有下列情形之一的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：......（三）在涉及公共安全的重大工程、项目中提供虚假的安全评价、环境影响评价等证明文件，致使公共财产、国家和人民利益遭受特别重大损失的。
立法背景：
（1）2015年天津市滨海新区天津港瑞海公司危险品仓库火灾爆炸事故；
（2）2019年江苏盐城响水天嘉宜化企业特大爆炸事故；
2019年3月21日，江苏盐城响水天嘉宜化工企业特大爆炸事故造成78人死亡、76人重伤。国务院调查组认定，这是一起长期违法贮存硝化危险废物导致自燃引发的特大事故，企业明知存在重大隐患，甚至在原国家安监总局对企业检查中责令整改的13项委全隐患问题未整改的情况下，在企业负责人因违法违规堆放处置危险废物被行政处罚、刑事处罚的情况下，对重大隐患扔不落实责任，有效整改，继续冒险组织作业，酿成惨剧。
（三）涉及公共卫生安全的规定
1.第330条【妨害传染病防治罪】违反传染病防治法的规定，有下列情形之一，引起甲类传染病以及依法确定采取甲类传染病预防、控制措施的传染病传播或者有传播严重危险的，处三年以下有期徒刑或者拘役；后果特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑：
（一）供水单位供应的饮用水不符合国家规定的卫生标准的；
（二）拒绝按照疾病预防控制机构提出的卫生要求，对传染病病原体污染的污水、污物、场所和物品进行消毒处理的；
（三）准许或者纵容传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人从事国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使该传染病扩散的工作的；
（四）出售、运输疫区中被传染病病原体污染或者可能被传染病病原体污染的物品，未进行消毒处理的；
（五）拒绝执行县级以上人民政府、疾病预防控制机构依照传染病防治法提出的预防、控制措施的。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
甲类传染病的范围，依照《中华人民共和国传染病防治法》和国务院有关规定确定。
立法背景：
（1）总结新冠肺炎防控经验；
（2）弥补原有法律不足。
2.第334条之一【非法采集人类遗传资源、走私人类遗传资源材料罪】违反国家有关规定，非法采集我国人类遗传资源或者非法运送、邮寄、携带我国人类遗传资源材料出境，危害公众健康或者社会公共利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
3.第336条之一【非法植入基因编辑、克隆胚胎罪】将基因编辑、克隆的人类胚胎植入人体或者动物体内，或者将基因编辑、克隆的动物胚胎植入人体内，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
立法背景：
（1）生物技术的伦理性；
（2）贺建奎基因编辑案；
2016年以来，南方科技大学原副教授贺建奎认识人类基因编辑技术获得商业利益，即与广东省某医疗机构张仁礼，深圳市某医疗机构夏金洲共谋，在明知违反国家有关规定和医学临床的情况下，仍以通过编辑人类正确的 CCRS基因可以培育免疫癌症的婴儿为名，将安全性，有效性未经严格验证的人类遗传基因编辑技术用于辅助生殖医疗。
贺建奎等人仿造临床审查材料，招募男方为艾滋病病毒感染者的多对夫妇实施基因编辑及辅助生殖，以冒各顶替，隐瞒真相的方式，由不知情的医生将基因编辑过的胚胎通过辅助生殖技术移植入人体内，致使2人怀孕，先后生下3名基因编辑婴儿。
法院认为，3名被告人未取得医生执业资格，追名逐利，严重违反国家有关科研和医疗管理规定，逾越科研和医学伦理道德底线，贸然将基因编辑技术植入人类辅助生殖医疗，扰乱医疗管理秩序根据3名被告人的犯罪事实，性质，情节和对社会的危害程度，依法判处被告人贺建奎有期徒刑三年，并处罚金人民币三百万元，判处张仁礼有期徒刑二并处罚金人民币一百万元，判处夏金洲有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金五十万元。
（四）涉及食品药品安全的规定
立法背景：
（1）假药劣药横行：长春长生疫苗事件
2018年7月15日，国家药品监督管理局发布通告，长春长生生物科技有限公司在生产冻干人用狂犬病疫苗的过程中，有的批次混入了过期原液、部分批次不如实填写生产日期和批号。有关部门在调查中还发现，长春长生公司和武汉生物制品研究所有限责任公司生产的65万余支百白破疫苗也存在问题，井且已经销往山东、河北、重庆等地。一时间，疫苗用药安全问题得到社会空前关注，监管机构也随之对不法企业出以重拳，加大了处罚力度。国家食品药品监督管理局吊销长春长生公司药品生产许可证，并罚没款91亿元; 深交所对该公司股东强制退市；公安机关第一时间依法立案侦查，公司董事长高某芳等18名犯罪嫌疑人被批准逮捕；从主管部门到省市区，多名官员被严肃问责。
（2）2019年《药品管理法》修改
1）取消了拟制的假药、劣药的规定；
2）调整假药、劣药的范围，回归其本来含义
我不是药神：
陆勇是江苏无锡一名私营企业主，于2002年被查出患有慢粒性白血病，需要长期服用抗癌药品。我国围内对症治疗白血病的正规抗癌药品”格列卫“系列系瑞士进口，每盒需人民币23500元，陆勇曾服用该药品,
2004年9月，陆勇通过他人从日本购买由印度生产的同类药品，价格每盒约为人民币4000元。之后，陆勇开始直按从印度购买抗癌药物，并通过QQ群等方式向病友推荐。随着病友间的传播，从印度购买该抗癌药品的国内白血病患者逐渐增多，药品价格逐渐降低，直至每盒为人民币200余元。
为方便给印度公司汇款，陆勇网购3张信用卡，用于帮病友代购药品。其中一张卡给印度公司作收款账户，另外两张因无法激活被他丢弃。2013年，湖南省沅江市公安局在查办一网络银行卡顺卖团伙时，将陆勇抓获，2013年11月23日，因涉嫌妨害信用卡管理罪，陆勇被沅江市公安局刑事拘留。
2014年7月22日，沅江市检察院以”妨害信用卡曾理”和”销售假药罪”对陆勇提起公诉。此后，上百名白血病患者联名写信，请求司法机关对陆勇免予刑事处罚。2015年1月27日，沅江市人民检察院向沅江市人民法院撤回起诉。
1.第141条【生产、销售、提供假药罪】生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
药品使用单位的人员明知是假药而提供给他人使用的，依照前款的规定处罚。
2.第142条【生产、销售、提供劣药罪】生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
药品使用单位的人员明知是劣药而提供给他人使用的，依照前款的规定处罚。
3.第142条之一【妨害药品管理罪】违反药品管理法规，有下列情形之一，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）生产、销售国务院药品监督管理部门禁止使用的药品的；
（二）未取得药品相关批准证明文件生产、进口药品或者明知是上述药品而销售的；
（三）药品申请注册中提供虚假的证明、数据、资料、样品或者采取其他欺骗手段的；
（四）编造生产、检验记录的。
有前款行为，同时又构成本法第一百四十一条、第一百四十二条规定之罪或者其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
4.第408条之一【食品、药品监管渎职罪】负有食品药品安全监督管理职责的国家机关工作人员，滥用职权或者玩忽职守，有下列情形之一，造成严重后果或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役；造成特别严重后果或者有其他特别严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑：
（一）瞒报、谎报食品安全事故、药品安全事件的；
（二）对发现的严重食品药品安全违法行为未按规定查处的；
（三）在药品和特殊食品审批审评过程中，对不符合条件的申请准予许可的；
（四）依法应当移交司法机关追究刑事责任不移交的；
（五）有其他滥用职权或者玩忽职守行为的。
徇私舞弊犯前款罪的，从重处罚。
（五）涉及知识产权保护的条文
1.第213条【假冒注册商标罪】未经注册商标所有人许可，在同一种商品、服务上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
2.第217条【侵犯著作权罪】以营利为目的，有下列侵犯著作权或者与著作权有关的权利的情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）未经著作权人许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其文字作品、音乐、美术、视听作品、计算机软件及法律、行政法规规定的其他作品的；
（二）出版他人享有专有出版权的图书的；
（三）未经录音录像制作者许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像的；
（四）未经表演者许可，复制发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的；
（五）制作、出售假冒他人署名的美术作品的；
（六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的。
3.第219条【侵犯商业秘密罪】有下列侵犯商业秘密行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；
（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；
（三）违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。
明知前款所列行为，获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，以侵犯商业秘密论。
本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。
4. 第219条之一【为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供商业秘密】为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供商业秘密的，处五年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
（六）涉及企业产权保护的条文
1.提高职务侵占罪（无期）、非国家工作人员受贿罪（无期）、挪用资金罪（15年）的法定刑；
2.挪用资金罪特殊减免规定：
第272条第3款 有第一款行为，在提起公诉前将挪用的资金退还的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以减轻或者免除处罚。
3.限制骗取贷款罪的处罚范围
第175条之一【骗取贷款、票据承兑、金融票证罪】以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款、票据承兑、信用证、保函等，给银行或者其他金融机构造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；给银行或者其他金融机构造成特别重大损失或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
（七）涉及金融犯罪的条文
1.加大证券犯罪处罚力度
总体：对欺诈发行犯罪、违规披露不披露重要信息犯罪、操纵证券期货市场犯罪、提供虚假证明文件犯罪进行修改；
提高欺诈发行股票、债券罪，违规披露、不披露重要信息罪等资本市场违法犯罪的刑罚，加大罚金力度；
明确控股股东、实际控制人等“关键责任人”的刑事责任；
压实保荐人等中介机构的职责；
进一步明确对“幌骗交易操纵蛊惑交易操纵”“抢帽子交易操纵”等新型操纵市场行为追究刑事责任。
2.完善非法集资罪规定
第176条【非法集资罪】非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
有前两款行为，在提起公诉前积极退赃退赔，减少损害结果发生的，可以从轻或者减轻处罚。
3.修改洗钱罪自洗钱入刑
第191条【洗钱罪】为掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪。金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益的来源和性质，有下列行为之一的，没收实施以上犯罪的所得及其产生的收益，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处可金
（一）提供资金帐户的;
（二）将财产转换为现金、金融票据、有价证券的；
（三）通过转帐或者复他支结算方式转移资金的；
（四）跨境转移资产的；
（五）以其他方法掩饰。隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的。
立法背景及修改要点：
1.反洗钱顶层设计以及FATF第四轮互评；
2.客观方面；
3.主观方面；
4.无限额罚金。
（八）涉及环境资源保护的犯罪
立法背景：
（1）甘肃祁连山国家级自然保护区生态环境破坏问题：
一是违法违规开发矿产资源问题严重；
二是部分水电设施违法建设、违规运行；
三是周边企业偷排偷放问题突出；
四是生态环境突出问题整改不力。
（2）秦岭别墅事件
秦岭是中国南北地理分界线，更是涵养八百里秦川的一道生态屏障，具有调节气候、保持水土、涵养水源、维护生物多样性等诸多功能。
2018年7月31日起，专项整治行动在秦岭北麓西安境内展开。
截止2019年1月10日，清查出1194栋违建别墅;其中依法拆除1185栋、依法没收9栋;依法收回国有土地4557亩、退还集体土地3257亩。
1.第338条【污染环境罪】违反国家规定，排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质，严重污染环境的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处七年以上有期徒刑，并处罚金：
（一）在饮用水水源保护区、自然保护地核心保护区等依法确定的重点保护区域排放、倾倒、处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质，情节特别严重的；
（二）向国家确定的重要江河、湖泊水域排放、倾倒、处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质，情节特别严重的；
（三）致使大量永久基本农田基本功能丧失或者遭受永久性破坏的；
（四）致使多人重伤、严重疾病，或者致人严重残疾、死亡的。
有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
2.第341条第3款【非法猎捕、收购、运输、出售陆生野生动物罪】违反野生动物保护管理法规，以食用为目的非法猎捕、收购、运输、出售第一款规定以外的在野外环境自然生长繁殖的陆生野生动物，情节严重的，依照前款的规定处罚。
3.第342条之一【破坏自然保护地罪】违反自然保护地管理法规，在国家公园、国家级自然保护区进行开垦、开发活动或者修建建筑物，造成严重后果或者有其他恶劣情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
4.第344条之一【非法引进、释放、丢弃外来入侵物种罪】违反国家规定，非法引进、释放或者丢弃外来入侵物种，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
（九）其他方面的修改
1.第293条之一 【催收非法债务罪】有下列情形之一，催收高利放贷等产生的非法债务，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金：
（一）使用暴力、胁迫方法的；
（二）限制他人人身自由或者侵入他人住宅的；
（三）恐吓、跟踪、骚扰他人的。
2.第299条之一【侵害英雄烈士名誉、荣誉罪】侮辱、诽谤或者以其他方式侵害英雄烈士的名誉、荣誉，损害社会公共利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。
3.第280条之二【冒名顶替罪】盗用、冒用他人身份，顶替他人取得的高等学历教育入学资格、公务员录用资格、就业安置待遇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
组织、指使他人实施前款行为的，依照前款的规定从重处罚。
国家工作人员有前两款行为，又构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。
4.第277条第5款【袭警罪】暴力袭击正在依法执行职务的人民警察的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；使用枪支、管制刀具，或者以驾驶机动车撞击等手段，严重危及其人身安全的，处三年以上七年以下有期徒刑。
5.第355条之一【妨害兴奋剂管理罪】引诱、教唆、欺骗运动员使用兴奋剂参加国内、国际重大体育竞赛，或者明知运动员参加上述竞赛而向其提供兴奋剂，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
组织、强迫运动员使用兴奋剂参加国内、国际重大体育竞赛的，依照前款的规定从重处罚。
四、刑法修正的反思
1.情绪立法
2.现象立法
3.轻罪立法
4.刑罚加重
