肉丝论标——中标通知书的法律效力

中标通知书的法律效力

        公司投标，中标了，收到了招标人发出的中标通知书，但尚未签订合同，此时合同成立了吗？如果这个时候中标候选人或者招标人反悔，不签合同，另一方应当要求对方承担违约责任还是缔约过失责任？这个问题的核心是：中标通知书的法律效力。

        《招标投标法》第四十五条规定：“中标人确定后，招标人应当向中标人发出中标通知书，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任。”

        理论界和司法实务中，对于中标通知书的法律效力有两种观点。

        正方：中标通知书是承诺，发出即代表合同成立。

        根据《民法典》合同编第四百七十三条规定“要约邀请是希望他人向自己发出要约的表示。拍卖公告、招标公告、招股说明书、债券募集办法、基金招募说明书、商业广告和宣传、寄送的价目表等为要约邀请”。四百八十三条规定“承诺生效时合同成立，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外”。根据上述规定推论，招标文件是要约邀请，投标文件是要约，中标通知书是承诺，因此，中标通知书发出即合同成立。

        反方：中标通知书无合同成立的法律效力

        中标通知书不具有合同的效力，建设单位仅仅负有与投标人签订合同的义务，而双方的合同并未订立，建设单位更换施工队伍应当承担缔约过失责任。即赔偿对方因缔结合同所产生的损失。法律依据是《建筑法》第十五条，建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。以及《民法典》第四百九十条规定“当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立”。

        肉丝观点：中标通知书具备合同成立的法律效力

        招投标方式属于《民法典》第四百七十一条规定“当事人订立合同，可以采取要约、承诺方式或者其他方式”中的“要约、承诺方式”。反方观点引用《民法典》第四百九十条规定的“合同书形式”显然是不清楚招标文件的组成——招标文件已经事先提供了合同协议书、通用条款、专用条款等一系列合同文件。肉丝认为，盖章的招标文件（包含整套合同文件及招标人签章）+盖章的投标文件+起到确认作用的中标通知书=完整的双方盖章的合同文件，中标通知书后签订的合同（为区分，称之为合同2）实际上是对上述文件的归纳和简化，本身并不会也不能产生新的法律关系（《招标投标法》第四十六条：招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议；第五十九条：招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令改正）

        因此，在中标通知书发出时，合同内容及据此确定的法律关系即被固定下来，合同2并没有脱离招标文件和投标文件产生新的权利义务，其实质仅是将招标文件、投标文件相关内容摘抄整理而已，并不具备合同成立的法律效力。

招标投标法

        第四十六条   招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。

        第五十九条   招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令改正。