【字幕完结版】2023年法考主观题【冲刺卷】 民法 众合孟献贵
动产担保制度P143、P39：担保体系必背
总则（01）
《民法典》T75
法人成立※※※：看名义，以自己的名义：择一选择、有权选择——发起人（合同相对性原理）、公司（利益承受理论）
不成立：视为合伙，连带
不要抄题：先写结论，分段写
第二行写理由，因为：
法律依据（三分钟找法条）
总则（02）
《民法典》T61：只有一个人，董事长、执行董事、总经理
依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。 法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。 法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。
《民法典》T504※※※：表见代表，商事外观主义
法人的法定代表人或者非法人组织的负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限外，该代表行为有效，订立的合同对法人或者非法人组织发生效力。
《公司法》T16：向其他提供担保，由董事会（人数过半）或者股东会、股东大会决议（资本过半）
公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。
不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
公司担保
决议前置程序
关联担保※※※：不表决不签名，股东（大）会，过其他股东过半数同意
无决议：非善意—越权担保—担保无效—缔约过失责任
有决议但应该看出来：非善意—越权担保—担保无效—缔约过失责任
决议不成立，相对人（债权人）看不出来：善意—表见代表—担保合法有效—公司承担担保责任
《公司法》T151：股东代表人诉讼
必须掌握：《民法典担保制度解释》T7
不用提供决议：
金融机构开立保函×
担保公司提供担保
公司为其全资子公司提供担保※※※
对外担保，没有决议：担保合同系由单独或共同持有公司2/3以上对担保事项有表决权的股东签字同意
总则（03）
《民法典》T83：法人人格否认制度
《公司法》T63
人格否认：连带责任
起诉过公司，公司没钱，另行起诉股东，公司第三人
一人公司为其股东（母公司）提供担保※※※
不存在中小股东利益保护制度，不需要决议
母公司要求子公司提供担保：过度支配与控制，举证责任倒置
《民法典担保制度解释》T10※※※：担保时的股东
总分公司为一家：要决议
总则（04）
必背
合同合法有效：《民法典》T143※※※：强公主意
合同无效：《民法典》T146（让与担保）—虚假的意思表示
《民法典》T149：第三人欺诈
《民法典》T172：表见代理/《民法典》T504：表见代表（审查决议）
撤销权＝非善意＝知情≠恶意串通≠直接无效；恶意串通很难成立
代理：
职务代理：非一事一授权，一次授权长期有效
总经理和董事会：委托合同，任意解除权
职务代理中内部权限不对外，善意有效
《民法典》T172：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。（表见代理）
带有公章的空白合同书
真人假章、真人无章：看人不看章，审查人是否有代理权/代表权，以公司名义。
假人真章：表见代表、表见代理
物权（01）
《民法典》T215：物债两分
《民法典担保制度解释》T52：抵押合同预告登记
《民法典》T547：债权转让担保从属
抵押合同预告登记后直接取得物权效力（抵押合同预告登记=抵押权）
物权（02）
担保制度体系※※※
保证（人保）：唯一承担无限责任
公益法人的担保资格※※※：no保证责任，缔约过失责任；物保—一分为二，非公益设施、应收账款、融资租赁、所有权保留（可以）
《民法典》T683
重点《民法典担保制度解释》T17：主合同有效而第三人提供的担保合同无效，人民法院应当区分不同情形确定担保人的赔偿责任：（一）债权人与担保人均有过错的，担保人承担的赔偿责任不应超过债务人不能清偿部分的二分之一；（二）担保人有过错而债权人无过错的，担保人对债务人不能清偿的部分承担赔偿责任；（三）债权人有过错而担保人无过错的，担保人不承担赔偿责任。
主合同无效导致第三人提供的担保合同无效，担保人无过错的，不承担赔偿责任；担保人有过错的，其承担的赔偿责任不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
担保合同的从属性：效力、范围
效力从属性
独立担保×，有担保无独立，独立无担保，独立担保违法无效
担保合同无效——缔约过失责任，绝对没有担保责任问题
P49例题※
《民法典担保制度解释》T2、3
范围从属性：担保人承担责任≤主债务人（如担保人要另行支付违约金—自愿支付不能找主债务人追偿，可以适用不当得利）
物权（03）
《民法典》T390：物上代位
《民法典》T401：流押流质，借期届满前无效
P53，代物清偿—借期届满后
抵押财产转让
《民法典》T406：有约定按约定
动产抵押权
《民法典》T403※※※：动产抵押权自合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人
出卖—物权变动
租赁—不发生物权变动，标的物交付—善意不破租赁（可拍卖、不返还）、不善意—破租赁；标的物未交付—破租赁
P60 ※※※
物权（04）
动产浮动抵押权（商事抵押）
《民法典》T404※※※：合同生效，未经登记不得对抗善意第三人。
即使登记，不对抗正常生产经营买受人
1、营业执照明确记载
2、持续销售
3、已经支付
4、已经取得
超级动产抵押权：先卖后押
《民法典》T416：动产抵押担保的主债权是抵押物的价款，标的物交付后十日内办理抵押登记的，该抵押权人优先于抵押物买受人的其他担保物权人受偿，但是留置权人除外。
借新还旧
新债旧债担保人同一人：继续担保
新来的担保人：债权人债务人有法定风险告知义务；未告知—推定恶意串通，保证合同无效—看是否有过错
物权（05）
质押权：
权利质权：《民法典》T441开始
汇票：观点一—有效—满足乙公司融资需求—《民法典》T143，强公主意
观点二—无效—违反禁止转让规定
质押是否等于转让
商事留置权：营业债权！
1、债务人的动产—可以不基于同一法律关系。债券已到期、合法占有、营业债权、不违法不违约不悖俗
2、第三人的动产—基于同一法律关系、营业债权
合同（01）
P79 合同八章
“导致”：根本违约、合同解除权
《民法典》T496、T497：格式条款
提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容。
（一）合同无效情形；
（二）提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利；
（三）提供格式条款一方排除对方主要权利
《民法典》T506：免责无效情形
缔约过失责任
假借订立合同，恶意进行磋商：
1、缔约过程中；2、违反先合同义务；3、责任；4、因果关系
情势变更
合同成立后履行完毕前；无法预见且不属于商业风险；明显不公平
如疫情防控
债权人代位权
《民法典》T536
三角债关系
债权人撤销权※※※
《民法典》T538、539
P87
合同（02）
债权转让：内外有别，双重通知；未通知，有内无外（T547）
《民法典》T551、552：免责、并存债务承担
合同解除
1、对象法定—合法有效、尚未履行/尚未履行完毕—无效合同无解除权问题
2、程度法定：根本违约—合同目的无法实现
3、情形法定：双方解除、单方解除※※※
民法典T563※※※：不可抗力—双方，无违约责任；预期违约；迟延履行：非违约方单方；从给付义务违反构成根本违约；情势变更—双方，无违约责任
4、行权法定：或诉、或裁、或通知
5、效力法定：不影响合同效力，不影响违约责任，不影响担保责任
解除权+违约责任；撤销权+缔约过失责任
违约责任※※※
1、存在合法有效的合同
2、存在违约行为
3、不存在免责事由：法定的只有不可抗力
《民法典》T577：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
合同（03）
合同僵局
1、违约方起诉解除合同：违约方非恶意；非违约方权利滥用，不解除合同，违反诚信原则；显失公平
《民法典》T580：继续履行例外
违约金
赔偿性违约金
惩罚性违约金：二次违约、权利滥用、不调整违约金
P97，最高院指导案例※
《民法典》T597
无权处分不影响合同的效力，影响合同履行
※代物清偿、以物抵债※
代办托运：货交第一承运人，所有权、风险转移《民法典》T607
T606（在途货物买卖）
标的物！！！
合同（04）
孳息归属：有约从约；交付主义
动产所有权保留买卖合同（非典型担保合同）※※※：75%，取回权
未经登记，不得对抗善意第三人
P101
赠与合同：双方；单务；诺成
民法典T658、663、666
任意撤销权：第六百五十八条 赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。
经过公证的赠与合同或者依法不得撤销的具有救灾、扶贫、助残等公益、道德义务性质的赠与合同，不适用前款规定。
P203必背！！！！
民间借贷※※※：没有金融机构
可以约定利息，不超过LPR4倍（年息14%左右）
破产停息规则—加速到期，不再计算利息
让与担保※※※
法律依据：P105、《民法典》T146、《民法典担保制度解释》T69
非典型担保—要找主法律关系
第一句借款、第二句买卖（无效）；
售后回购—让与
P106—名为让与，实为担保
《民法典》T146 K1双方同谋虚假意思表示，买卖合同无效—不发生物权变动—房屋所有权归孟某所有
合同（05）
让与担保（接上节）—担保
1、标的物决定担保方式决定担保规则
2、顺序
让与担保的担保合同类型—类推适用—担保合同本身往往合法有效
完成公式—先让与担保—有顺序—有优先受偿权
《民法典担保制度解释》T69：股权让与担保—无效，不发生股权转让的效果无优先购买权
三制度对比：
大圈套小圈：
代物清偿（诺成）：在届满前签订（倾向于观点2，《民法典》T401、428）
合同（06）
保证
第三人代为履行：无协议
连带责任保证、债务加入：属性不同
债务加入（背）：独立性。主合同无效，加入行为有效
连带责任保证：从属性。主合同无效，保证无效
重点《民法典担保制度解释》T36：差额补足、流动性支持—保证
保证方式
不还我还—连带，不能还我还—一般
一般保证人的先诉抗辩权
开放性试题—单独起诉一般保证人：处分原则 P116—《民法典担保制度解释》
保证期间：有约从约，无约6个月。直至本息还清视为无约
缔约过失责任受保证期间限制，债权人请求保证人承担任何责任均受保证期间限制
《担保》T33
保证期间法院主动审查，诉讼时效被动司法
债权人起诉债务人后撤诉：未起诉—一般保证人免责
连带责任保证—起诉撤诉—视为主张权利
保证期间届满后又愿意承担保证责任—不予支持，保证责任消灭—除非有新的保证合同P120
合同（07）
破产+保证
保证人没破产：加速到期+可起诉担保人+无先诉抗辩权+有追偿权—法定代位权《民法典》T700
预先追偿权—通告抗辩权
《担保》：T24
保证人也破产：双重申报（不超过）+无追偿权
共同担保※※※
背：《典》T392、《担保》T13
共同保证：
一般责任保证：起诉有顺序，先诉抗辩权、应当判决先XX后XX
连带责任保证：起诉随便，可以判决（按份共同-执行、连带共同-执行谁都可以承担全部）
共同物保：按份-有约从约/连带—有债务人物保，起诉随便，执行顺序/纯第三人物保—随便
开放性试题P129：债务人物保，执行时有顺序，类推适用《典》T392
混合担保※※※
连带：应当先执行债务人 T392
合同（08）
共同担保人之间内部追偿权《担保》T13
不知道对方存在：无
知道：按份-无/连带-有—先找主债务人，后担保人，除非担保人之间约定份额
P134
《担保》T21：管辖
谁约定仲裁，谁仲裁；法院管辖，一起诉看主，只起诉担保看担保
《担保》T19：反担保—对象是追偿权。本担保无效，反担保也有效
租赁合同和维修义务：有约从约；无约出租人；承租人自己导致自己修
房屋的承租人优先购买权 T726、727、728
动产融资租赁合同（非典型担保、诺成）：售后回租，占有改定-T228
虚构—无效
T745：未经登记不得对抗善意第三人
动产担保制度P143
动产抵押、动产浮动抵押、超级动产抵押、动产质押、动产留置、所有权保留、动产融资租赁
合同（09）
实践合同：钱：自然人之间的借贷、定金合同。物：保管合同，借用合同
保理合同：债权转让、应收账款、变现金
虚构—知情无效；不知情保理合同有效
T766、767：有无追索权
回购、回租=有担保
三制度
※《担保》T66：一看登记、二看通知、三看比例
P39：担保体系必背
建设工程合同承包人的法定优先权：18个月除斥期间，自发包人应当给付工程价款之日起算
《典》T807
人格、婚姻家庭、继承
人格权
1、个人信息保护—可识别性
《典》T111
侵权—非法处理个人信息
婚姻家庭
1、夫妻共同债务的认定
2、共同债务的清偿
继承
1、胎儿利益保护 《典》T16、1155
侵权责任
无过错：四个人、工业四害、两个物
一般侵权：侵害行为、损害后果、因果关系、主观过错※※※
《民法典》T1165
共同侵权：主观、客观（无意思联络的共同侵权）※、共同危险行为
《民法典》T1172
与有过失（过失相抵）—免责事由
《民法典》T1173
特殊体质不是过错，不能采用与有过失免责事由
损害赔偿：
1、精神损害赔偿 《民法典》T996、T1183
2、公平补偿规则 《民法典》T1186
都没有过错—吸烟自己有过错，守法者扬眉吐气，违法失德寸步难行
用工责任—必考《民法典》T1191、1192：单位-劳动；个人-劳务
定作人《民法典》T1193—承揽合同
医疗损害责任《民法典》T1224
1、过错责任
2、推定过错
3、免责情形
建筑物和物件损害责任
1、高空抛物《民法典》T1254/53
公平补偿规则
连带补偿※—而不是赔偿
证明自己不是侵权人—免责
1个东西—高空抛物；200个—共同危险行为
2、林木致害责任
所有人、管理人赔
