公司无送货凭证货款的买卖合同纠纷的可诉性分析

【业务背景】

沈阳XX食品有限公司（以下简称A公司）与北京XX商贸有限公司（以下简称B公司）自2009年合作以来，B公司在货到一段时间后结算付款，无结算单，且已经形成交易习惯。从2010年5月起至2011年3月止，B公司拒不给付货款。A公司仅能提供B公司未盖章的送货单，且B公司在送货单上收货人处签名均非本公司员工，而是B公司法人代表的家属。这种情况下，A公司准备诉讼，法律顾问根据相关法规给出了本法律意见。

【法律意见】

致：A公司

时间：2012年2月16日贵公司依据现有证据即未盖章的送货单去起诉B公司有很大风险，具体如下：

一、贵公司与B公司成立了事实上的合同关系，即口头约定贵公司为B公司提供拉面，并依照B公司指定地址通过物流公司送达B公司，贵公司通过物流公司送到B公司后，物流公司会将送货单返还给贵公司，但送货单上仅有货物的名称、规格、数量等，B公司并未签章，从财务处得知收货人系B公司法人代表的家属。首先，双方无书面合同，送货单依法可充当合同性质，但本案中贵公司处的送货单，仅有贵公司签章，B公司没有盖章，法人代表亦没有签章，故不能从送货单中体现双方存在买卖合同关系。因此，建议公司通过其他途径，如录音等途径，取得双方存在买卖合同关系的证明。

二、建议贵公司可以通过送货的物流公司查看物流送货底单，或者请物流公司证实同B公司之间的买卖合同关系，且一直通过物流公司为B公司送货。后来贵公司财务找到物流公司，物流公司出具了相关证明。

三、建议贵公司找到B公司法人代表家属，并录音证实法人代表家属代替B公司收货，证实贵公司同B公司间存在买卖合同关系。

四、通过查找银行对账单，确认贵公司同B公司的合同关系及B公司为贵公司转货款的事实，通过银行流水可以看出B公司结算货款的情况。

五、由于贵公司和B公司从2009年以来就建立了货物买卖合同，送货单按照批量结算，没有固定结算的时间和金额，故贵公司需要将和B公司合作以来的所有结算流水全部打出来，与物流单据一一对应，最终算出B公司欠贵公司的款项，作为诉讼时的诉讼请求金额。以上建议仅供参考，如果以上证据具备，诉讼时至少能够证实贵公司和B公司双方存在买卖合同关系，贵公司已经依照约定履行了合同，B公司欠贵公司的货款应当及时结算。合同后要附上对账单据，以及最终确定拖欠贵公司货款的诉讼请求依据。

【手记】

公司在货物买卖合同中，在供货过程中一定要保留供货单，供货单中要具体注明货物的数量、金额、名称、规格、发货人、收货人的名称及签章，使供货单能够体现合同内容，特别是双方的签章一定要有，证实货物已经送到且对方已经收货的事实。否则，会像以上实例中的A公司一样，在对方拖欠货款的情况下，没有直接的证据证明货物买卖合同关系，需要费时费力地寻找有效证据。

订立合同常见的细节法律问题：

1.口头变更合同内容有效力吗？合同双方当事人协商一致的，可以变更合同，如主合同约定变更应采取书面形式的，应遵循合同的约定采取书面的形式订立变更补充协议，如果未作出明确约定的变更形式约定，口头变更也是有效力的。

2.合同加盖什么章有效力？

在签订合同时，一般公司有专门的合同章，合同印章反映当事人的意思表示，通常当事人为企业法人的，使用企业公章或者合同专用章都可以。如果当事人为自然人的，则应当使用自然人的人名章。如果使用财务章签订合同的，财务章等容易在当事人意思表示不一致的情况下产生争议，故建议最好用公司公章或者合同专用章。

3.法定代表人签订的合同是否有效？在签订合同时，合同当事人在合同上签字或者加盖公章均是有效的。如果加盖公章没有签字，或者签字没有加盖公章的，合同均有效。法定代表人在合同中签字加单位公章，则该合同有效。如法定代表人仅签字，单位没有盖章，一般情况下也是有效的。但因为法定代表人系个人，因此仅有法定代表人签字的合同有瑕疵，存在潜在的法律风险，因为如果没有证据证明法定代表人代表公司签章，则有可能被认定为法定代表人的个人行为。

4.合同中打印地方和手写地方有冲突的，以哪个为准？如果打印的部分是事先制定好的格式条款，那么手写部分是代表合同双方当时的真实意思表示，应当以手写部分的为准。

5.合同成立和合同生效有什么区别？

合同成立不代表合同会生效。书面形式订立的合同，双方签字或者盖章后合同即成立，但是合同是否生效却要求合同必须要符合相关法律的规定，如《合同法》第52条关于无效情形的规定，只要不违反国家强制性法律的规定，签订合同系双方真实意思表示，该合同即成立且生效。大部分合同在订立时候即生效，但也有一部分合同，法律明确规定需要通过特别审批才可以生效的合同，则在合同成立后，需通过审批后才生效。