刑法的解释

008 理解法律的关键：解释法律

一、解释法律

1、 法律一经制定，就已经滞后。——英国法学家梅因

2、 刑法和民法的解释方法不同。

2.1 民法是私法，调整的是平等主体间的财产关系和人身关系。当事人双方的法律地位是平等的，民法的解释是可以根据法律的精神比照最相类似的条款进行解释。（民法典）

2.2 刑法是最严厉的法律，轻则剥夺人的财产，重则剥夺人的自由甚至生命，所以，刑法的解释必须遵循严格解释的方法。

二、主观解释和客观解释

1、 主观解释论认为解释法律一定要探究立法者的原意。

2、 客观解释论认为立法者的原意根本就是子虚乌有的假设，时过境迁，立法者的原意也无法还原，因此没有必要拘泥于立法原意，完全可以根据客观生活的实际需要去进行解释。

3、 刑法解释既要考虑主观解释论，又要采纳客观解释论：首先，解释法律必须尊重立法者所规定的语言，不能突破语言的极限；其次，在语言的范围之内，也要根据社会生活的实际需要进行解释。

4、 例：1997年规定的“破坏计算机信息系统罪” 中计算机特指电脑，现在可将手机解释为计算机。

三、形式解释与实质解释

1、 形式解释：探究语言的形式界限进行解释。

2、 实质解释：探究条文背后的法律精神解释

3、 主流的立场依然是折中说：一方面解释不能突破语言的形式界限，否则就违反了罪刑法定原则；另一方面不能拘泥于法律的形式表达，而要去探究它背后的精神。

4、 例（登载于最高人民法院《刑事审判参考》）：

4.1（案件经过）：某女遭遇张三性侵，事后女方报警，公安机关发现一个特别的现象，女方是双性人，有两套生殖系统，但染色体是XY，也就是在生物学上是男性。张三是否构成强奸罪的既遂？

4.2（矛盾）：如何去解释法律，是采取生物学说（男，未遂）还是第二性征说（女，既遂）？

4.3（分析）：将案件类比：张三强奸了李四，后来发现李四是个变性，显然采取第二性征说，构成既遂。（在形式上考虑实质的需要，根据被害人的第二性征和社会属性进行解释，同时也没有超越女性这个词语的极限。）

4.4（结局）：张三案构成强奸罪的既遂。

009 刑法解释的范围与实质

一、文理解释和论理解释

1、 文理解释：对法律条文的字义，包括词语、概念、标点符号等从文理上所做的解释。

2、 在解释法律的时候，首先要尊重立法者的语言表达，所以文理解释是首选的解释方法。当文理解释的结论不合理或产生多种结论，就必须进行论理解释。

3、 论理解释：按照立法精神来阐明刑法条文的真实含义。

4、 例：《刑法》对故意杀人罪的规定是“故意杀人的”。从文理上来看，故意杀人的对象可以是自己，自杀至少在文理上构成故意杀人罪，但这不合理，故采取论理解释。

二、扩张解释和缩小解释

1、 论理解释按照法律精神去探究法条的内涵，有两种效果，一是缩小解释，二是扩张解释。

2、 缩小解释：在语言的核心含义之内再进行缩小。（故意杀人罪中把法条上的“人”缩小到本人以外的他人。）

3、 扩张解释：将刑法规范可能蕴含的最大含义揭示出来，是在一定限度内的解释极限化。

4、 从形式上来看，扩张解释是在语言的核心含义之外，语言的最大射程之内所做的一种解释。从实质上来看，扩张解释是为了正确适用法律，它并不产生新的规则，没有超越公民的合理预期。

三、类推与扩张解释

1、 罪刑法定原则禁止不利于行为人的类推，但允许扩张解释。

2、 类推又称比附援引，它是在出现法律漏洞的时候，比照最相似的条文定罪判刑，在中国古代很常见。

3、 在其他部门法中，类推是一种经常使用的司法手段，它可以弥补立法的不足。但是在刑法中，类推是被禁止的。因为刑罚权恣意扩张可能导致灾难性后果。

4、 类推在本质上不是解释，而是造法，它将刑法规范本身没有包含的内容解释进去，是解释的过限化，产生了新的规则，也就超越了公民的合理预期。如果允许类推，司法机关就拥有事实上的立法权。这是司法对立法的僭越，明显违背三权分立的基本理念。

5、 扩张解释是罪刑法定原则允许的。任何语言都有一个核心含义，但同时还有一个发散范围。扩张解释就是在语言的核心含义之外，发散范围之内所做的解释。

6、 例： 类推：704年，将侵毁他人墓田而营建陵墓类推为已有法律：盗耕他人墓田者杖一百，因两者性质相等；扩张解释：拖拉机解释为汽车。

7、 扩张解释和类推适用并不是泾渭分明的，有时很难区分。（例：1997年《刑法》曾有一项盗窃、侮辱尸体罪。把骨灰解释为尸体可能有点过界，但尸骨能否解释为尸体见仁见智。其实三者社会危害性相同，故后来此法修改为三者同罪。）