「法考」官方指导案例进阶案例带学 （5）｜错误保全损害赔偿案

（一）程序问题

1、本案原告提起诉讼，不符合起诉条件。

（1）原告适格。

（2）被告明确。

（3）诉讼请求具体。

（4）法院有权管辖。一方面，本案由法院主管。本案与赠与协议不存在关联，故协议中的仲裁协议对本诉不产生约束力。另一方面，本案由S省B市中院管辖，S省A市基层法院无管辖权。理由：侵权纠纷应当由被告住所地和侵权行为地，本案的被告住所地是S省B市，本案的侵权行为地是保全行为地（被申请人住所地和被申请保全的财产所在地），即S省B市。

2、本案保全程序合法。

（二）实体问题

1、李某提起诉讼的请求权基础

本案系侵权纠纷。根据《民事诉讼法》规定，申请保全有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。故李某可以向参谋主张损害赔偿。

2、侵权责任的构成要件

（1）侵权行为：蔡某申请保全的行为。

（2）损害后果：李某没有转让，李某无法套现。

（3）因果关系：由于李某离职后停牌前这段时间李某不存在能够转让股份的可能性。而在复牌后，李某的股票早已解冻。故保全行为和损害后果无因果关系。

（4）过错：蔡某主张保全符合法律规定，李某确实存在违约行为，蔡某的保全行为并不存在形式上的违法性。