高云谈合同之四：合同的设计-建型-塑模-断句-炼字

作者：高云（汪宏杰）

合同写作如同创造艺术品，有了设计、建型、塑模、断句和炼字等系统化、标准化和流程化的合同知识体系，能够帮助您将混沌一片的隐约思路，化为纸面上清晰无误的黑白文字，将折腾痛苦的写作经历变成畅快淋漓的人生体验。

 

一、合同设计

 

合同设计说的是了解双方需求，总结合同目标，找到合同设计总体思路，这是合同工作的基础和起点。需要做好如下几件事情：

首先，了解本次交易背景，包括了交易动机、交易目标、双方关系和实力对比等。

你需要耐心聆听各方关于交易需求的描述，了解其价值观念、性格偏好、行事风格或者历史习惯，总结出深层需求。这种需求不仅仅是表面上的利益，还有心理、情绪上的，更重要的是价值观上的。

然后，依据上述总结，找到合同所对应的法律关系，以此为核心展开审查主体和客体，设计相应权利义务内容。

需要注意的是，审查工作是一个相当繁琐和复杂的专业工作，例如主体审查，就包括了合法性、适格性和能力审查三大方面。客体审查，则囊括了权利证明凭证、对价支付凭证、实物和说明文件、收益和义务等五方面等。

第三，有了上述基础之后，我们就可以开始设计合同策略，攻守之道了。

例如我方处于强势，就应该主动出击，主导合同起草和谈判工作，这样更有利于保护我方利益。

如果我方处于劣势，则我方应当采取抓大放小的策略，放弃和合同起草权和谈判主动权，注重把握关键性问题，考虑如何运用法律规定、行业政策惯例和双方过往交易习惯等理由，有效限制和排除对方提出的那些可能损害我方利益、扩大我方违约风险的交易条款，为自己争取更公平的交易条件。

第四，才轮到合同本身的设计，重点是结构。

有些交易需要提交给上级主管部门或政府部门审批，为了保证审批尽快通过，合同不能写的太详尽，但为了保证顺利完成交易，又需要写详细。

此时，就要考虑分拆合同内容，将大原则写在主合同当中，具体内容搬到补充协议里面，但又要防止出现条款冲突，或者合同无效等意外情况。

 

 二、合同建型 

如果说合同设计是帮助我们明确目标和方向，合同建型就是将合同初步构建成型，安排好交易模式和内容。

一份标准的合同结构，由合同标题、模块、线索和节点四部分组成，其中：

合同标题又分为正文标题、模块标题和条款标题三种。正文标题通常反映的是合同法律关系，模块和条款的标题通常是合同模块和条款内容的高度概括，凸显合同线索。

合同线索通常按照履行顺序，或者法律关系要件组合而成。安排好合同线索，即内容顺序，不仅方便阅读理解，更重要是有助于顺利履行或者违约救济。

合同节点指的是合同双方权利义务转换的关键点，通常由节点本身和节点完成后所产生的法律后果构成，常见的重要节点包括启动节点、付款节点、交付节点、通知节点和生效节点等。

 三、合同塑模

 

正如前述所言，合同可以分为七大功能模块——篇首模块、关系模块、附随模块、效力模块、救济模块和篇末模块，其中：

篇首模块主要内容包括了合同标题、风险提示、目录、摘要、主体、定义、目的等，作用是确定合同目的，构建合同整体框架和为合同正文作好铺垫。

关系模块主要包括了双方关系，合同标的和合同对价，以及与之关联的交割、验收、发票、税费、风险转移等内容，作用是说明合同核心内容，分清合同双方权责等。

保证模块主要包括了各种保证措施条款，例如：定金、抵押、质押、保证、留置，（无瑕疵担保），第三方担保，保函，所有权保留等，作用是保障交易安全。

效力模块主要包括了授权、内容解释、合同效力、生效条件等，作用是确保合同整体和部分的有效性。

救济模块主要包括了不可抗力，延期或不完全履行，合同中止，合同解除，合同终止，违约事件，认定标准，补救措施，损失界定、准据法，纠纷解决方式等内容，作用是保障合同顺利履行或补偿损失。

篇末模块主要包括了附则，正文和签约分界提示，签约主体，签署日期，附件等，作用是确保合同签署过程合法有效。

 

四、合同断句

 

一个标准的合同文句，至少需要如下四个要素：主体 ＋ 条件 ＋ 行为 ＋ 对象。

——主体

包括了行为的实施主体和接受主体，例如合同当中的双方；

——条件

指主体、行为或者对象的具体情况，例如某些特定事实、特定行为、特定范围、期限、时间等；

——行为

指发生在主体之间的、可以衡量和判断的具体行动，例如货物或文件移交、款项支付、声明陈述、通知签发、文件签收等；

——对象

指行为所指向的对象，例如双方签订的合同、移交的货物、支付的货款、发出的通知等。

在合同常用句式方面，包括了定义句、陈述句、确认句、假设句、列举句、引用句、强调句、除外句等，每种句式都有它们特定范围和用途。若干句子将组成一个严密的句群，还要讲求其长度和逻辑顺序等。

 

五、合同炼字

 

合同选词应当选五种：

书面词、法定词、中性词、准确词、身份词。

合同炼字五原则，包括：

立意要高、定义要准、范围要清、语气要平衡搭配要合。

例如：一份《不良资产包转让合同》的合同目的可以是：合同双方出于尽快处置不良资产以回收现金的需要，也可以是：合同双方为了通过处置不良资产，有效化解金融风险云云。 

总之，合同写作如同创造艺术品，有了设计、建型、塑模、断句和炼字等系统化、标准化和流程化的合同知识体系，能够帮助您将混沌一片的隐约思路，化为纸面上清晰无误的黑白文字，将折腾痛苦的写作经历变成畅快淋漓的人生体验。

高云（本名汪宏杰），合同六法创始人，《民法典时代合同实务指南》主编。中国法学会法律文书研究会理事、中山大学法学院客座教授，广州仲裁委员会仲裁员。1993年开启法律从业生涯，主要从事企业投融资，并购重组和不良资产等业务，历任多家律所主任，上市公司法务总监，合规官等职务，先后出版《思维的笔迹》《公司法实务指南》等12本法律实务畅销作品。